Общая характеристика договора доверительного управления

И последняя, завершающая  черта характеристики договора доверительного управления. Наименование этой договорной конструкции заставляет задаться вопросом об отнесении данного договора к  разряду лично - доверительных (фидуциарных) сделок. Ряд авторов полагает, что договор доверительного управления не является такой сделкой, однако существует и противоположное мнение. Необходимо прежде всего разграничить фактическое доверие, оказываемое сторонами друг другу, и лично - доверительный характер правоотношения, а также отделить от него понятие личного исполнения должником своих обязанностей. Доверие, как правило, имеет место при совершении любых сделок, однако в большинстве случаев оно не имеет правового значения, то есть не отражается на возникающем правоотношении.

Личное исполнение должником  своих обязанностей означает невозможность  по общему правилу возложить исполнение на третье лицо (ст. 313 ГК), что является элементом лично - доверительных  правоотношений, но не единственным их признаком, поскольку присуще и иным отношениям.

Лично - доверительными являются сделки, участники которых вправе расторгнуть отношения в одностороннем  порядке без объяснения причин (в  связи с "утратой доверия"), не возмещая при этом другой стороне  убытки¹¹ <*>. Следствием такого фидуциарного характера сделки является, как отмечалось, обязательность личного исполнения, а также необходимость давать отчет о совершенных действиях.

Сравнив нормы о договорных конструкциях, оформляющих действия в чужом интересе, можно прийти к выводу, что договор доверительного управления в действительности не является фидуциарной сделкой.

Таким образом, договор  доверительного управления:

- не имеет фидуциарного  характера;

- является реальным;

- должен быть по  общем правилу исполнен управляющим лично;

- может быть заключен  как в пользу контрагента, так  и в пользу третьего лица;

- может быть заключен  на возмездной или безвозмездной  основе;

- является двусторонним (взаимным).

Форма договора доверительного управления установлена в ст. 1017 ГК и является письменной. Заключение договора допускается как путем составления одного документа, так и путем обмена документами (п. 2 ст. 434). Несоблюдение формы влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 162 ГК (недействительность сделки).

Особые требования предъявляет закон к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом. Сам договор точно так же, как и договор продажи недвижимости, должен быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами. Кроме того, передача недвижимости в доверительное управление, как и переход права собственности при продаже недвижимости, подлежит государственной регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление влечет недействительность договора.

Итак, стороны заключают  в письменной форме договор доверительного управления, составляют передаточный акт и обращаются с заявлением о государственной регистрации  передачи имущества в доверительное  управление. Однако иногда этого оказывается недостаточно. Между ООО "Виткос" и ТОО "Импульс" 15.12.97 был заключен договор аренды нежилого здания. ТОО "Импульс" (арендодатель) обязалось передать здание ООО "Виткос" (арендатору) после окончания ремонта. Поскольку своих обязательств по передаче здания арендодатель не выполнил, арендатор обратился в суд с иском об исполнении обязательства в натуре. Спорное здание явилось также предметом договора доверительного управления от 29.12.97 между ТОО "Импульс" (учредитель) и ОАО "Стэнли Пропети Корпорэйшн" (доверительный управляющий). По мнению доверительного управляющего, "после подписания акта приема - передачи здания и регистрации доверительного управления он является законным правообладателем объекта". Однако судом было установлено, что фактической передачи спорного здания доверительному управляющему не производилось, несмотря на составление акта приема - передачи от 05.01.98 и последующую государственную регистрацию передачи имущества в управление. В результате суд счел договор доверительного управления незаключенным¹².

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

II. Содержание договора доверительного управления

 

Нельзя не заметить, что  термин "содержание договора" несет  различную смысловую нагрузку в  представлениях отечественных цивилистов. Существует мнение, что содержание договора - это права и обязанности его сторон, а предмет договора, цена, срок являются иными, помимо содержания, элементами. В то же время, на наш взгляд, наиболее распространено представление о содержании договора как совокупности условий, на которых он заключен. Подразумевая под договором соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, нельзя прийти к иному выводу о его содержании. Определенные права и обязанности, которые следует считать содержанием обязательственного правоотношения, возникают на основании договора. Содержание же договора - это его условия, то есть те или иные обстоятельства, с которыми стороны связывают определенные правовые последствия.

Согласно ст. 432 ГК, договор считается заключенным, если в требуемой форме сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (они "необходимы и достаточны" для заключения договора). К существенным условиям относится прежде всего условие о предмете договора, затем условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. Существенными являются также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Законодатель в ст. 1016 ГК определил перечень существенных условий договора доверительного управления имуществом (который, например, отсутствует в нормах о договоре поставки, ренты и пр.).

Тем не менее, руководствуясь общим правилом ст. 432, следует считать, что, помимо перечисленных в ст. 1016, в первую очередь существенным условием является предмет договора.

Итак, в договоре доверительного управления должен быть прежде всего  указан его предмет - как было показано выше, это управление имуществом. Именно такое обозначение предмета соответствует сущности отношений по доверительному управлению, т.к. непосредственной целью данного договора является совершение одной из сторон определенных действий по управлению. В то же время данные действия важны не сами по себе, их непосредственным объектом является имущество, переданное в управление. Именно поэтому ст. 1016 в качестве первого из существенных условий договора называет состав этого имущества. Таким образом, предмет договора доверительного управления не может быть определен иначе как "управление имуществом".

Однако поскольку ст. 1016 не указывает на обязательность перечисления действий, требуемых от управляющего, закономерно возникает  вопрос - каким образом должен быть обозначен в соглашении предмет  договора? Из ст. 1012 и ст. 1020 следует, что круг возможных действий определяется достаточно широко, однако его границы могут быть предусмотрены законом или договором (п. 2 ст. 1012). Таким образом, перечисление действий, дозволенных управляющему, в тексте договора не является обязательным (за исключением доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами). Если объектами управления не являются деньги и ценные бумаги, то для обозначения предмета достаточно употребить формулировку, используемую п. 1 ст. 1012: "другая сторона обязуется осуществлять управление имуществом". В случае, если данное условие будет выражено в тексте недостаточно четко, при возникновении спора судом должна быть применена ст. 431 ГК.

Следующим существенным условием договора доверительного управления является состав имущества, передаваемого управляющему. Объект управления должен быть определен в договоре достаточно четко, поскольку именно это имущество в первую очередь направляется в погашение долгов по обязательствам, связанным с управлением. С этой же позиции законодатель устанавливает обязательность обособления имущества, находящегося в доверительном управлении, как от имущества учредителя, так и от имущества управляющего.

Если в управление передается предприятие, то договор  должен содержать полный перечень видов имущества, входящих в его состав, а также всех исключительных прав. Более того, в этом случае необходима передача имущества в соответствии с передаточным актом, происходящая в таком же порядке, как это предусмотрено для передачи предприятия по договору купли - продажи или аренды (ст. 563 и ст. 659 ГК).

Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах  которого осуществляется управление, является существенным условием независимо от того, заключен ли договор в пользу третьего лица либо в пользу контрагента. Таким образом, стороны обязаны указать, что управляющий действует в интересах учредителя или в интересах выгодоприобретателя. Как следует из содержания ст. ст. 1012, 1016 и 1020 ГК РФ, сущность таких интересов может и не быть определена в договоре.

Условие о наличии  или отсутствии вознаграждения должно иметь место как в возмездном, так и в безвозмездном договоре, доказательства чему были приведены  выше. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий  не получает вознаграждения за свою деятельность.

В возмездном договоре должны быть предусмотрены размер и форма  вознаграждения управляющему. Ст. 1023 ГК указывает на то, что вознаграждение производится "за счет доходов от использования этого имущества". Однако не исключена и возможность того, что стороны предусмотрят в договоре обязанность учредителя выплачивать вознаграждение из собственных средств. Возможна такая ситуация, когда имуществу необходимо поддержание его состояния, постоянная эксплуатация, но в какой-то период данное имущество не способно принести ощутимый доход. Желая снять с себя заботы об имуществе, учредитель может привлечь управляющего и оплачивать его услуги за счет собственных средств. С этих позиций норму указанной статьи нельзя толковать ограничительно, запрещая сторонам избирать иные способы уплаты вознаграждения.

Так, доверительное управление акциями акционерных обществ  угольной промышленности предусматривает получение вознаграждения от учредителя управления. Возмещение затрат, связанных с управлением, в этом случае также производится учредителем управления "путем перечисления соответствующих сумм на счет доверительного управляющего"¹³.

Последнее существенное условие договора доверительного управления имуществом согласно ст. 1016 ГК - срок действия договора. Если стороны умолчали об этом условии, то договор считается незаключенным. П. 2 ст. 1016 предусматривает, что срок договора доверительного управления не должен превышать пяти лет, а для отдельных видов имущества законом могут быть предусмотрены иные сроки. В настоящее время таких нормативных актов пока нет. Таким образом, если в договоре указан больший срок, то договор считается заключенным на пять лет.

Значительный интерес  вызывает предусмотренная законом  возможность продления договора. Договор продляется, если обе стороны  по окончании срока его действия не заявят о желании прекратить договор. Такое правило не встречается  в других договорных конструкциях, за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 ст. 621 ГК РФ, который содержит сходные положения.

Для продления договора доверительного управления (являющегося  срочным) управляющему нет надобности обращаться с соответствующей просьбой к учредителю. Наоборот, определенные действия обеих сторон потребуются для того, чтобы прекратить договор. Такая особенность конструкции доверительного управления объясняется сущностью взаимоотношений сторон. Управление имуществом - как правило, непрерывный процесс, требующий постоянного внимания. Прекращение управления связано с возможными потерями в доходах от имущества. Именно поэтому для прекращения отношений в связи с окончанием срока договора необходима инициатива одной из сторон.

Данный договор не конструируется как бессрочный, поскольку в данном случае законодатель преследовал цель исключить возможность заключения притворных договоров, прикрывающих под бессрочным доверительным управлением отчуждение имущества. Кроме того, срочный характер договора (в сочетании с правилами о прекращении договора) обеспечивает устойчивость прав и обязанностей сторон, которые не могут быть прекращены в любое время (как это может произойти в договоре поручения).

Содержание норм гл. 53 ГК позволяет выделить следующие обычные условия договора доверительного управления имуществом:

1) Передача имущества  в доверительное управление не  влечет перехода права собственности  на него к доверительному управляющему.

2) Обычным условием  является круг действий, которые  может совершать управляющий. Как указывалось, во всех случаях, кроме доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, предмет договора может быть обозначен словами "осуществлять управление". Перечень действий по управлению определим, он вытекает из содержания гл. 53 ГК и иных норм.

3) Сделки совершаются  от имени доверительного управляющего  с обязательным указанием на  то, что он действует в качестве  управляющего. Последствия несоблюдения  этого условия также императивно  установлены законом. В этом случае доверительный управляющий считается совершившим сделку от своего имени и за счет своего имущества.

4) Доверительный управляющий  не может присваивать выгоды  от управления имуществом.

5) Имущество, переданное  в управление, существует обособленно.  Оно не может быть направлено на погашение долгов учредителя (за исключением случаев его несостоятельности), а также на погашение долгов по обязательствам управляющего, не связанным с исполнением обязанностей по доверительному управлению. В состав имущества в процессе управления включаются связанные с ним обязательства и права, приобретенные в связи с управлением.