Определение агентского договора коммерческого посредничества

Глава III. Определение агентского договора коммерческого посредничества

                            3.1 Агент, обязанности посредника

     Подойдя к последней главе своей работы, акцентирую внимание: «впервые на уровне кодификации агентские отношения в России получили общее законодательное регулирование с момента введения в действие части второй ГК РФ» [3]. До этого момента во внутригосударственном гражданском обороте агентские отношения регулировались отдельными законодательными актами, а во внешнеэкономической сфере - международной практикой и обычаями. Согласно статье 1005 ГК РФ «по агентскому договору одна сторона обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала». Из легального определения агентского договора вытекает его цель - расширить деятельность субъектов гражданского права, пользуясь для этих целей услугами других лиц - агентов.

     Фактический состав правоотношения, складывающийся в рамках агентского договора, предполагает возможность агента совершать любые юридические действия, не ограничиваясь сделками, выступая при этом и от собственного имени, а также иные, фактические действия, за счёт принципала и по его поручению.

     Между «юридическими» и «иными» действиями, входящими в обязанности агента, законодатель поставил союз «и», что, на первый взгляд, выглядит как указание на обязательность совершения и фактических, и юридических действий в рамках каждого правоотношения, вытекающего из агентского договора. Законодатель, таким образом, отметил один из квалифицирующих признаков, отличающий агентский договор от смежных правоотношений. При положительном решении этого вопроса, за пределами предмета агентского договора остаются все те случаи оказания посреднических услуг, которые не содержат элементов представительства как такового, например, услуги риэлторов, а также случаи совершения в чужих интересах, но от собственного имени, юридических действий, выходящих за рамки сделок. Между тем, как представляется, конструкция агентского договора предполагает возможность совершения агентом в интересах принципала исключительно посреднических действий, направленных на возникновение правоотношений между принципалом и 3-м лицом в будущем [4].

     В законодательствах Франции, Германии, Швейцарии, Италии посреднические отношения такого вида урегулированы нормами о маклерском договоре. К его особенностям, в частности, можно отнести: разовость оказания услуг, ограничение деятельности маклера стадиями подготовки и заключения договора; и отсутствие, по общему правилу, представительских полномочий. В отличие от торгового представителя, постоянно уполномоченного на торговое представительство, торговый маклер не связан со своим контрагентом длительными взаимоотношениями. Биржевые маклеры, работающие на рынках биржевых товаров, ценных бумаг, именуются также брокерами [5]. Торговый маклер, также как и торговый агент, работает на результат. Но в отличие от последнего маклер вправе требовать вознаграждения от обеих сторон контракта, если иное не вытекает из соглашения, либо местного обычая. В литературе подчёркивается, что, как правило, торговый маклер, посредничая, не заключает договоры. Он готовит тексты договора, согласовывает его со сторонами и представляет сторонам на подпись в окончательном виде. Вместе с тем, маклер несёт ответственность перед сторонами за убытки, причиненные по его вине. В тех случаях, когда маклер наделяется представительскими функциями, его полномочия восходят к § 164, 167 ГГУ (Представительство) [6]. Но чаще маклеру отводится чисто посредническая роль. Он сводит стороны и готовит для них документы. Вместе с тем, правовое положение маклеров и некоторые особенности в регламентации их деятельности часто зависят от законодательства.

     Следует отметить тот факт, что дореволюционному гражданскому праву России, маклер как простой посредник тоже был известен. А.Г. Гусаков, осуществивший наиболее подробный анализ правового положения агентов в дореволюционной России и европейских странах [7], видел большие трудности в выделении единого общего признака, достаточного для определения этого правового типа именно по причине большого разнообразия агентской деятельности. Анализируя судебную практику, закон и обычай, главным образом нормировавший, по мнению автора, деятельность агентов в России, А.Г. Гусаков считал, что маклер, в отличие от агента, имевшим постоянную связь с определенным предприятием, будучи «доступным всякому», должен был быть «беспристрастным и внепартийным посредником.

     Действующий ГК РФ не содержит норм, регламентирующих маклерский договор. Нет их и в специальных актах гражданского законодательства, несмотря на то, что посреднические операции такого рода широко распространены в отечественном торговом обороте. Вряд ли вызовет возражение то утверждение, что целью посреднического, маклерского, договора является заключение, изменение, прекращение договора между принципалом и 3-м лицом, что соответствует цели агентского договора. Вместе с тем, действия посредника ограничиваются работой только на подготовительной стадии возникающих, изменяющихся, прекращающихся правоотношений. Простой посредник не участвует в сделке в качестве представителя, равно как не участвует в процессе исполнения договора. Отсутствие определенностей, относительно природы простого посреднического договора, а также чёткости на этот предмет в законодательстве, приводит к тому, что на практике посреднические, маклерские, договоры квалифицируются как договоры на возмездное оказание услуг, это зафиксировано, в главе 39 ГК РФ, а не как агентские договоры, глава 52 ГК РФ, что нельзя признать правильным.

     В юридической литературе было высказано мнение о том, что фактические посреднические услуги агента, составляющие существенную часть «иных» действий в рамках предмета договора агентирования, могут быть единственным предметом такого договора. Неизменным, по мнению А.В. Егорова, должно остаться действующее регулирование в части, не допускающей совершения по агентскому договору фактических действий непосреднического характера в качестве единственной функции агента [8].

     Действительно, фактические действия непосреднического характера, вполне вписывающиеся в конструкцию агентского договора, носят вспомогательный, дополнительный характер по отношению к тем действиям, юридического и фактического свойства, которые подчинены цели агентского договора, в конечном счёте, формируют правоотношения сторон как агентские. Вместе с тем, представляется, что фактические действия посреднического характера, маклерский договор, вполне могут составлять предмет отдельного агентского договора.

                    3.2 Нюансы агентского договора

     При заключении договора агентирования необходимо обратить внимание на его отличие от договора поставки, чтобы не допустить возможности переквалификации такой сделки. Для этого агентские правоотношения необходимо грамотно оформить:

     1) агент должен действовать за счёт принципала;

     2) поручение агенту дается в виде письменного задания с подробной расшифровкой поручения, например, нельзя написать просто «закупка товара»; задание необходимо детализировать; как правило, поручение оформляется отдельными документами, на месяц или конкретную партию товара;

     3) по итогам задания или по истечении определенного времени агент обязан представить принципалу отчёт о проделанной работе;

     4) агент не формирует самостоятельно цену товара; если всё же он её устанавливает, то это должно быть зафиксировано в договоре;

     5) необходимо вести правильный бухгалтерский учёт операций по агентскому договору.

     Для того чтобы не дать контролёрам возможности переквалифицировать агентское соглашение в договор поставки, отношения между агентом и принципалом должны быть документально оформлены. Так, партнёрам следует позаботиться о наличии следующих бумаг: агентского договора, поручения, отчётов агента, накладных, платежных документов, других документов со ссылкой на договор. К тому же агентское соглашение должно быть составлено таким образом, чтобы была ясна мотивация каждой из сторон для его заключения. На первом этапе партнёрам необходимо получать существенную прибыль. Данная концепция вытекает из установленной законодателем презумпции деловой цели и следующего из него принципа экономической необоснованности. И только спустя какое-то время компании могут позволить себе подкорректировать суммы своих доходов, объяснив это, например, изменением ситуации на рынке. Это необходимо для того, чтобы инспекторы не могли связать использование агентского договора с экономией на налогах.

     Поскольку при определении предмета агентского договора в действующем законодательстве использован оборот «юридические и иные действия», есть основания предполагать, что одни фактические действия, не могут составлять самостоятельный предмет агентского договора. Однако фактические посреднические услуги агента составляют существенную часть «иных» действий, входящих в предмет договора агентирования, причем они могут быть единственным предметом данного договора. Следовательно, представляются обоснованными разработка и включение в Гражданский кодекс РФ норм, корректирующих правила главы 52 ГК РФ об агентском договоре в русле включения в качестве самостоятельного предмета данного договорного типа посреднических действий агента, не носящих юридического характера. При этом должно остаться неизменным действующее регулирование в той части, в которой оно не допускает совершение по агентскому договору фактических действий не посреднического характера в качестве единственной функции агента.

                    3.3 Внешнеторговые сделки с участием посредников

     Подойдя к завершающему концу курсовой работы, я хочу рассмотреть сделки с участием посредников, с зарубежными представителями операций, связанных с внешнеэкономической деятельностью.

     Такие посреднические операции получили большое распространение при заключении внешнеторговых договоров российскими участниками внешнеэкономической деятельности. Главная причина этого заключается в том, что для эффективной продажи товара на зарубежном рынке необходимо владеть разносторонней информацией о положении дел на рынке реализуемого товара: о фирмах-покупателях, их платёжеспособности и добросовестности при исполнении обязательств, о ценах, требованиях покупателей к качеству данного товара и другие. Такими знаниями располагает далеко не каждый производитель экспортного товара, особенно на начальном этапе осуществления внешнеэкономической деятельности.

     Не менее важно хорошо знать зарубежные рынки и импортёрам. Информация о зарубежных фирмах-поставщиках, о ценах и условиях торговли необходима для того, чтобы закупить товар на наиболее выгодных условиях. Безусловно, посреднические организации, специализирующиеся на таком виде деятельности, имеют опыт работы и владеют необходимой информацией о зарубежных рынках. Поэтому российским экспортёрам и импортёрам целесообразно воспользоваться услугами посредников. Это поможет им избежать потерь, связанных с недостаточным знанием зарубежного рынка, и освободит от многих проблем, неизбежно возникающих в связи с заключением сделки. Однако в таком случае увеличиваются расходы экспортёра и импортёра за счёт оплаты посреднических услуг.

     Правовые аспекты посреднических сделок определены Гражданским кодексом Российской Федерации, главы 49, 51 и 52. Они вытекают из договоров поручения, комиссии и агентского договора.

     В зависимости от вида договора, заключённого между экспортёром или импортёром, с одной стороны, и организацией-посредником, с другой стороны, между ними складываются определённые взаимоотношения, которые в свою очередь определяют порядок бухгалтерского учёта посреднических операций. Именно поэтому при отражении в учёте сделки, заключенной с участием посредника, в первую очередь необходимо определить правовой аспект взаимоотношений между участниками данной сделки и с учётом этого строить соответствующие схемы бухгалтерского учёта.

     Для этого существуют договор поручения и договор комиссии:

     1. В соответствии с главой 49 ГК РФ посредник, он называется поверенным, обязуется совершить определенные юридические действия от имени и за счёт доверителя - заключить контракт с покупателем экспортного товара или с поставщиком импортного товара. В этом случае посредник не становится стороной внешнеторгового контракта. Отношения по сделке, оформленной таким контрактом, возникают между доверителем, то есть экспортёром или импортером соответственно, и иностранным контрагентом. Поэтому и бухгалтерский учёт у экспортёра и импортёра ведется так же, как и по прямому контракту. Дополнительно за исполнение поручения посреднику начисляется и выплачивается комиссионное вознаграждение.

     2. В соответствии с главой 51 ГК РФ по договору комиссии одна сторона, комиссионер, обязуется по поручению другой стороны, комитента, за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента. Следовательно, по договору комиссии, как и по договору поручения, посредник совершает юридические действия, то есть заключает сделки с третьими лицами. Но в отличие от договора поручения, по договору комиссии посредник, комиссионер, выступает от своего имени и приобретает права и обязанности по сделкам, заключенным с третьими лицами. Иначе говоря, комиссионер, не комитент становится стороной контракта, заключённого с иностранным партнером. В то же время, собственником экспортного товара остается комитент, к комиссионеру не переходит право собственности на товар. Следовательно, не принадлежит комиссионеру и выручка, причитающаяся от иностранного партнёра, хотя она поступает на счёт комиссионера, являющегося получателем денежных средств, как сторона контракта. Не переходит к комиссионеру, и право собственности от иностранного поставщика на импортируемый товар. Но расчёты с иностранным поставщиком, за приобретенные у него товары осуществляет комиссионер как сторона контракта.

     Таким образом, права и обязанности по сделке с иностранным партнером возникают у комиссионера, а право собственности переходит от российского поставщика, собственника экспортного товара к иностранному покупателю и от иностранного поставщика импортного товара к комитенту минуя комиссионера.

     Действия посредника не порождают у клиента прав и обязанностей по отношению к третьим лицам. Деятельность по оказанию посреднических услуг должна осуществляться на возмездной основе.

     Законодатель, в п.2 ст. 182 ГК РФ не уточняет характер и содержание деятельности посредника как лица, действующего, хотя в чужих интересах, но от собственного имени. На мой взгляд, цель деятельности посредника, вызванная потребностями гражданского оборота, заключается в том, чтобы, действуя от собственного имени, способствовать заключению договора между будущими контрагентами и совершать двусторонние, многосторонние сделки, договоры в интересах клиента. Под содействием следует понимать совершение действий, которые облегчают и упрощают процедуру заключения договора, а именно: поиск будущего контрагента, проведение предварительных переговоров, сведение сторон. По цели, совершение двух и многосторонних сделок или содействие их совершению, и основанию возникновения посреднических отношений, из договора, фигура посредника отличается от иных лиц, выступающих в гражданском обороте от своего имени, но в чужих интересах, в частности, от конкурсных управляющих при банкротстве, душеприказчиков при наследовании.