Особенности механизма оформления доверенности с участием нотариуса

1 Глава: Доверенность  как гражданско-правовая сделка

1. Понятие и сущность доверенности, ее виды

Согласно с п. 1 ст. 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие  им гражданские права. В частности, гражданские права могут быть реализованы субъектами гражданских правоотношений лично или через представителей.

Доверенность является документом, по которому осуществляется представительство. Согласно ст.185 ГК, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

В связи со вступлением 1 сентября 2013 года в силу Федерального закона от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части  третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» статья 185 ГК была дополнена  несколькими новыми положениями, появилась  и новая статья 185.1. (может быть это Введении  надо будет вставить ?) Более подробно эти изменения будут рассмотрены далее в работе, а пока остановимся на общетеоритических аспектах и понятиях доверенности в гражданском праве.

И так, доверенность является документом, фиксирующим полномочие представителя на совершение сделки, а также документом, который подтверждает наличие у представителя прав действовать от чужого имени, определяет условия и границы реализации этих прав. Доверенность адресуется третьему лицу, с которым предполагается заключение сделок, а потому должна быть им предъявлена, либо непосредственно самим представляемым.( что-то здесь не так, а что не пойму)

Следует отметить, что в  отличие от договора, который регулирует внутренние отношения между представителем и представляемым, доверенность обеспечивает внешний эффект представительства, а именно устанавливает правовую связь между представляемым и третьим лицом посредством действий представителя.

Важно, что для выдачи доверенности и приобретения ею юридической  силы не требуется согласие представителя. Данное обстоятельство объясняется  тем, что возникающие у представителя  полномочия не затрагивают его собственных  гражданских прав, но дают ему право  действовать от имени и в интересах  представляемого¹.

С юридической точки зрения выдача доверенности – один из видов  односторонних сделок. Для ее совершения достаточно волеизъявления представляемого, после чего у представителя возникает  определенный в доверенности объем  полномочий. Однако осуществление полномочий зависит от воли представителя –  он вправе использовать доверенность, выполнив действия, на которые он уполномочен, либо отказаться от нее.

Как следует из самого термина  «доверенность», отношения между  лицом, ее выдавшим, и лицом, которому она выдана, в определенной степени  строятся на доверии. Поэтому, доверенность может быть в любой момент прекращена вне зависимости от срока действия доверенности, а также того, успел поверенный реализовать переданные ему полномочия или нет².

Действующее законодательство различает по статусу доверенность, во-первых, как сделку по наделению  полномочиям и, во-вторых, как письменное подтверждение или доказательство объема предоставляемых полномочий. В качестве основного признака здесь  указывается уполномочие, совершая которое представляемый распоряжается  своим правом иметь представителей и наделяет выбранное им лицо полномочиями, определенными законом и волей  представляемого. Действия, направленные на возникновение прав и распоряжение ими в соответствии со ст.153 ГК РФ рассматриваются как сделка и  на этом основании позволяют сделать  вывод, что доверенность так же является сделкой. С другой стороны, п.3 ст.189 ГК РФ говорит о доверенности как о документе, который в определенных ситуациях подлежит возвращению. Возможность использования доверенности как доказательства косвенно подтверждается положениями ст.312 ГК предоставляющей право должнику требовать от уполномоченного лица подтверждения его статуса.

Вместе с тем в юридической  литературе отсутствует однозначное  мнение, что следует понимать под  доверенностью как "письменным уполномочием". Одни авторы указывают, что доверенностью  является "выдаваемый представляемым документ, в котором зафиксированы  полномочия представителя по совершению сделок и иных правомерных действий от имени другого лица"³. Другие авторы под доверенностью понимают сделку, "одностороннее волеизъявление, посредством которого устанавливается полномочие лица совершать юридические действия от имени другого лица"⁴. ГК РФ вносит еще большую путаницу в определение понятия доверенности, используя его также в третьем смысле в дополнение к вышеуказанным двум, существующим в доктрине. Так, в ст. 188 и 189 ГК РФ говорится об основаниях и последствиях прекращения доверенности. При этом, однако, вряд ли можно говорить о прекращении доверенности, являющейся документом или сделкой (юридическим фактом). Можно лишь говорить о прекращении правоотношения и гражданских прав и обязанностей, составляющих содержание такого правоотношения. Таким образом, под доверенностью в смысле ст. 188 и 189 ГК РФ следует понимать полномочие. Под доверенностью же в смысле п. 1 ст. 185 ГК РФ необходимо, рассматривать документ, подтверждающий наличие полномочия у представителя и его объем. Однако не ясно, что же имеется в виду, когда в абз. 1 п. 1 ст. 182 ГК РФ доверенность указывается в качестве одного из оснований полномочия. При этом, по-видимому, под доверенностью понимается сделка представляемого, направленная на возникновение полномочия у представителя и, как следствие, на возникновение правоотношения представительства между представляемым и представителем. Естественно, что такая терминологическая путаница не может способствовать единообразному пониманию и применению соответствующих норм ГК РФ.

Причиной рассмотрения доверенности в качестве основания представительства  и полномочия является то, что, как  указал И.В. Шерешевский, "вплоть до конца 19-го века изложение правил о  добровольном представительстве в  кодексах тесно сплетается с регулированием отношений, возникающих из договора поручения. Прямое представительство  входит в договор поручения составным  и неразрывным элементом. Такой  способ изложения правил об этом институте  является прямым результатом влияния римского права, которое принципиально не допускало возможности представительства. Так создалось соединение представительства с договором поручения, соединение искусственное, имеющее в своем основании только вышеуказанное историческое объяснение"⁵. В то же время договор поручения и доверенность в науке и законодательстве различных стран, как правило, не различались. Так, в российской юридической литературе начала XX в. указывалось, что доверенностью является договор, в силу которого одно лицо обязывается быть представителем другого⁶. При этом такой договор заключался устно и сопровождался выдачей представляемым представителю верящего письма, или же он заключался путем совершения конклюдентных действий посредством выдачи представляемым представителю верящего письма и принятия представителем такого верящего письма⁷. Интересна в этом отношении позиция О.С. Иоффе, который считал, что возникновение отношений по добровольному представительству имеет в своей основе соглашение между двумя лицами - представляемым и представителем; доверенность же составляется после того, как соглашение о представительстве уже состоялось⁸.

В итоге отождествление, с одной стороны, представительства, возникающего по воле представляемого, с договором поручения, и, с другой стороны, договора поручения с доверенностью, привело к тому, что единственным основанием представительства, возникающего по воле представляемого, советским (а  теперь и российским) гражданским  законодательством традиционно  признавалась именно доверенность. Вместе с тем в свете вышеизложенного  представляется более правильным называть такое основание представительства  и полномочия сделкой, направленной на возникновение представительства  и полномочия, или уполномочием.

Поскольку уполномочие является сделкой, направленной на возникновение  представительства и полномочия, к нему, соответственно, применяются  все нормы о сделках. Большинство  ученых придерживаются мнения, что  уполномочие - односторонняя сделка представляемого, не требующая какого-либо волеизъявления со стороны представителя. Вместе с тем некоторые авторы, считая, что уполномочие - это односторонняя  сделка представляемого, указывают  на необходимость его принятия представителем или даже третьими лицами, по отношению  к которым на основании полномочия будут осуществляться юридические действия. Так, по мнению Е.Л. Невзгодиной, уполномочием или, как она его называет, "выдачей доверенности", является вручение ее поверенному (или третьему лицу, на представительство перед которым она выдается) лично доверителем либо через посредство других лиц (например, пересылка по почте)⁹. Некоторые авторы указывают, что хотя доверенность является односторонней сделкой, совершаемой представляемым по его усмотрению, она не порождает у лица, указанного в ней в качестве представителя, каких-либо полномочий до тех пор, пока это лицо своей волей не примет доверенность и тем самым не согласится исполнить правомочие¹⁰.

Такой подход к определению  юридической природы уполномочия  обусловлен существующими в гражданском  законодательстве требованиями в отношении  письменной формы совершения подобной сделки. При этом наиболее типичным и широко используемым способом совершения такой сделки является совершение и  выдача доверенности как документа, подтверждающего наличие полномочия представителя и его объем. Однако вряд ли можно согласиться с тем, что "до тех пор, пока такой документ не вручен "адресату", не возникает  юридических последствий, то есть, по сути дела, нет односторонней сделки, хотя документ, ее фиксирующий, уже  существует"¹¹. В этом случае, вне всякого сомнения, уполномочие придется рассматривать как двустороннюю сделку (договор), выражающую согласованную волю представляемого и представителя. Но, если рассматривать уполномочие как двустороннюю сделку между представляемым и представителем, то возникает вопрос, каким образом третье лицо, которому вручена доверенность и которое приняло ее, этим волеизъявлением может совершить такую сделку между представляемым и представителем. Полномочие представителя возникает независимо от того, совершено ли уполномочие по отношению к нему или по отношению к третьему лицу. Также очевидно, что полномочие представителя возникает независимо от того, была ли доверенность выдана представителю или третьему лицу, а также не выдана вообще, если только гражданским законодательством не предусмотрена под страхом недействительности простая или квалифицированная письменная форма уполномочия. В итоге следует вывод о том, что уполномочие является односторонней сделкой представляемого и что представительство и полномочие возникают с момента совершения такой сделки в предусмотренной гражданским законодательством форме.

Между тем для более  глубокого понимания доверенности необходимо раскрыть и ее содержание. Содержание доверенности представляет собой определенный объем полномочий, которыми наделен представитель. Полномочия представителя не должны выходить за рамки действующего законодательства и противоречить ему¹².

По содержанию и объему полномочий различаются общие (генеральные), специальные и разовые доверенности.

1. Разовой доверенностью  называется доверенность, выданная  на совершение конкретной, строго  определенной сделки или выполнение  иного определенного юридического  действия.

Разовыми являются большинство  доверенностей (подписание договора, получение  товарно - материальных ценностей и  т.д.). Причем в разовой доверенности может содержаться несколько  полномочий, которые, несмотря на их множественность, связаны с одним объектом. Разовая  доверенность выдается на совершение определенного юридического действия, после чего утрачивает свое юридическое  значение.

2. Специальная доверенность  предоставляет полномочия на  юридические действия определенного  характера или в определенной  сфере. К таким доверенностям  относятся, к примеру, доверенности  на распоряжение вкладом, на  судебное представительство, на  получение товара от грузоперевозчика  и т.д.

3. Общая (генеральная)  доверенность выдается на совершение  в течение определенного периода  времени разнообразных сделок  и выполнение иных юридически  значимых действий. К общим доверенностям  относятся доверенности на управление  и распоряжение имуществом, оформление  всевозможных дозволенных законом  сделок, выполнение представительских  функций в различных инстанциях  и т.п.

Следует помнить, что даже по общим (генеральным) доверенностям, как правило, содержащим чрезвычайно  широкий круг предоставляемых поверенному  лицу полномочий и возможность совершения им практически всех действий от имени  представляемого, ряд сделок оформлен быть не может¹³.

Так, в соответствии с  пунктом 4 статьи 182 ГК РФ не допускается  совершение через представителя  сделки, которая по своему характеру  может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных  в законе¹⁴. К сделкам, носящим исключительно личностный характер, относятся, к примеру, завещания, брачные договоры, трудовые договоры.

1.2 Формы доверенности и требования, предъявляемые к доверенности

Доверенность как сделка должна быть совершена в простой  письменной форме. При этом форма  имеет для доверенности конститутивное значение: поскольку указание на форму  включено в определение доверенности (п. 1 ст. 185 ГК РФ), несоблюдение формы  влечет недействительность сделки.

Для некоторых случаев установлено общее требование к нотариальной форме доверенности. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, и доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должны быть нотариально удостоверены (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, п. 3 ст. 187 ГК РФ). Кроме того, специальное требование о нотариальном удостоверении доверенностей содержится в ряде нормативных актов. И, наконец, доверенность, как и любая сделка, может быть совершена в нотариальной форме по воле стороны сделки.

Последствием нарушения  требования о нотариальном удостоверении  доверенности является признание сделки недействительной (ст. 165 ГК РФ). Порядок  нотариального удостоверения доверенностей  изложен в ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате, а также в п. 22 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ.

Необходимо различать  общие и дополнительные требования к письменной форме доверенности (абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ). Письменная форма  сделки соблюдена, если ее содержание изложено с помощью доступных  пониманию графических знаков. Дополнительное требование к форме соблюдено, если выполнены указанные в законе условия. Последствия несоблюдения как общих, так и дополнительных требований к форме одинаковы. В  частности, если речь идет о нотариально  удостоверенной доверенности, то несоблюдение как общих, так и дополнительных требований к форме влечет ничтожность доверенности¹⁵.