Особенности механизма оформления доверенности с участием нотариуса

Доверенность как письменный документ должна иметь реквизиты  не только достаточные для признания  сделки по выдаче доверенности действительной, но и необходимые для нормального  использования доверенности в обороте. Рекомендуемые реквизиты доверенности перечислены Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей, утвержденные решением Правления Федеральной нотариальной палаты (Протокол № 03/03 от 7-8 июля 2003 г. Кроме того, следует учитывать сложившуюся практику включения в доверенности, предназначенные для представительствования в соответствующих органах, определенной информации.

Содержание доверенности представляет собой предусмотренный  доверенностью объем полномочий, которыми наделен представитель. Полномочия представителя не должны выходить за рамки действующего законодательства и противоречить ему.

По содержанию и  объему полномочий различаются общие (генеральные), специальные и разовые  доверенности.

Общие доверенности выдаются на совершение в течение  определенного периода разнообразных  сделок и выполнение иных юридически значимых действий. К общим доверенностям  относятся доверенности на управление и распоряжение имуществом, оформление всевозможных дозволенных законом  сделок, выполнение представительских  функций в различных инстанциях.

Следует помнить, что  даже по общим (генеральным) доверенностям, как правило, содержащим чрезвычайно  широкий круг предоставляемых поверенному  лицу полномочий и возможность совершения им практически всех действий от имени представляемого, ряд сделок оформлен быть не может.

Так, в соответствии с п. 4 ст. 182 ГК не допускается совершение через представителя сделки, которая  по своему характеру может быть совершена  только лично, а равно других сделок, указанных в законе. К сделкам, носящим исключительно личностный характер, относятся, к примеру, завещания, брачные договоры, трудовые договоры. Представляется, что нельзя заключить  по доверенности договор пожизненного содержания с иждивением, поскольку  он также весьма существенно связан с личными отношениями сторон, основан на уважительном отношении  их друг к другу, учете психологических  особенностей друг друга и т.п. (это уже было в конце первого пункта не знаю где лучше оставить ?)

До последнего времени  была прямо предусмотрена законом  невозможность заключения через  представителя (разумеется, в том  числе и представителя, действующего на основании доверенности) договора об ипотеке жилого дома или квартиры, находящихся в собственности  гражданина (п. 6 ст. 74 Закона об ипотеке). Федеральным законом от 11 февраля 2002 г. N 18-ФЗ "О внесении изменений  и дополнений в Федеральный закон "Об ипотеке" (залоге недвижимости)" п. 6 ст. 74 указанного Закона исключен.

В соответствии с Федеральным  законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с последующими изменениями и дополнениями) невозможна выдача доверенности на участие в  голосовании на совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества, поскольку  передача голоса одним членом совета директоров (наблюдательного совета) общества другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества запрещается (абз. 2 п. 3 ст. 68).

Практически исключена возможность  оформления по генеральной доверенности и договоров дарения. Согласно п. 5 ст. 576 ГК доверенность на совершение дарения представителем, в которой  не назван одаряемый и не указан предмет дарения, ничтожна. Весьма маловероятно, что в момент оформления генеральной доверенности лицо, выдающее ее, изначально может предполагать возникновение у себя в будущем намерения подарить определенное конкретное имущество столь же заведомо конкретному лицу.

В нотариальной практике достаточно часто имеют место обращения  граждан, занимающихся предпринимательской  деятельностью, с просьбой удостоверить доверенность на совершение всех видов  этой деятельности. В удостоверении  такой доверенности должно быть отказано. В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК гражданин  вправе заниматься предпринимательской  деятельностью без образования  юридического лица с момента государственной  регистрации в качестве индивидуального  предпринимателя. Занятие предпринимательством без государственной регистрации  является нарушением требований указанной  статьи. При полной передаче полномочий, связанных с предпринимательской  деятельностью, происходит подмена  субъекта предпринимательства. Вместе с тем полномочия по выполнению отдельных  действий могут быть переданы индивидуальным предпринимателем. Так, возможна выдача индивидуальным предпринимателем доверенности на заключение какого-либо договора, снятие денежных средств со счета в банке  и т.п.

Нельзя выдать доверенность также и на совершение некоторых  юридически значимых действий, например на регистрацию брака, усыновление ребенка.

Специальная доверенность - это доверенность на совершение однородных действий в течение определенного  периода времени. К таким доверенностям  относятся, к примеру, доверенности на распоряжение вкладом, на судебное представительство, ведение наследственного дела, регистрации права собственности на недвижимое имущество.

Доверенность, выданная на совершение конкретной строго определенной сделки или выполнение иного определенного  юридического действия, называется разовой  доверенностью. Разовыми являются большинство доверенностей, удостоверяющихся и использующихся в нотариальной практике. Причем в разовой доверенности может содержаться несколько полномочий, например оформить договор купли-продажи квартиры, зарегистрировать его в органах государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, получить свидетельство о государственной регистрации права. Указанные полномочия связаны с одним объектом, поэтому, несмотря на их множественность, а также необходимость представления доверенности в различные компетентные органы, подобная доверенность является разовой¹⁶.

При удостоверении любых  видов доверенностей необходимо учитывать общие нормы действующего законодательства о представительстве, согласно которым представитель  не может совершать сделки от имени  представляемого в отношении  себя лично и в отношении другого  лица, представителем которого он является, за исключением случаев коммерческого  представительства (п. 3 ст. 182 ГК).

При выдаче доверенности у  представляемого должна быть сформирована воля на предоставление полномочия представителю. Поэтому при нотариальном удостоверении  доверенностей нотариус в первую очередь должен проверить, понимает ли представляемый смысл и последствия  совершения доверенности. Поскольку  доверенность предполагает совершение сделки, создающей права и обязанности  для представляемого, а это возможно только с его согласия, следует  прийти к выводу, что при выдаче доверенности доверитель должен желать или сознательно допускать наступление  последствий, создаваемых для него действиями представителя. Поэтому  воля представляемого должна быть правильно  сформирована и в отношении сделки, являющейся предметом полномочия, т.е. сделки, для совершения которой выдается доверенность. В некоторых случаях  пороки этой воли могут сказаться на совершенной представителем сделке¹⁷. Следует признать, что при удостоверении доверенности нотариус должен проверить факт правильного формирования воли представляемого и соответствие его волеизъявления этой воле в отношении как самой доверенности, так и сделок, для совершения которых она выдается. В предусмотренных законом случаях воли лица, выдающего доверенность, недостаточно для возникновения полномочия у представителя. Это случаи, в которых необходимо согласие третьих лиц на совершение доверенности. К ним относятся, в частности, выдача доверенностей несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 26 ГК РФ) и доверенностей, затрагивающих имущественные интересы лиц, в отношении которых установлены опека или попечительство (ст. 21 Закона об опеке и попечительстве).

В отличие от ранее действовавшего ГК по новому Кодексу в настоящее  время большинство доверенностей  может быть оформлено в простой  письменной форме и не требует  обязательного нотариального удостоверения.

Федеральным законом был внесен пакет важных поправок в Гражданский кодекс РФ. Изменения коснулись и правил выдачи и получения доверенностей.

Одним из авторов закона председателем Комитета Госдумы по законодательству Павлом Крашенинниковым был дал комментарий об изменениях, произошедших в правилах выдачи и получения доверенностей. По его мнению: «Правила скорее дополняются. Появляются новые формы доверенностей, которыми в некоторых случаях будет удобнее пользоваться. Например, теперь можно будет выдавать доверенности от нескольких лиц одновременно или нескольким лицам одновременно. Доверенность при этом считается единой. И, что немаловажно, оплачивается только один раз»¹⁸.

Например, если все члены семьи живут в одной квартире, а собственник является только один из них, то он вправе написать доверенность и сыну, и невестке, чтобы они могли распоряжаться жильем — заключать договоры с коммунальщиками, оплачивать счета и т.д. Это как раз тот случай, в котором раньше писали и оплачивали две доверенности, а теперь одну. Несколько юридических лиц могут написать доверенность, предоставив гражданину право представлять их интересы. Несколько собственников, допустим, в дачном поселке, могут, объединившись, написать доверенность кому-то одному решать их общие вопросы и таких ситуаций много.

Как считает П.Крашенинников, оформлять доверенность каждые три года довольно хлопотно и теперь появились изменения по срокам. Если раньше доверенность действовала максимум три года. Теперь она может выдаваться на 5, 10, 20 и даже на 100 лет — по усмотрению доверителя. Остается вопрос в том, что если кто-то из группы доверителей свою доверенность захочет отозвать, тогда по мнению Павла Крашенинникова недействительной станет вся доверенность. При этом остальные доверители могут вновь объединиться и оформить новую доверенность, если, конечно, захотят¹⁹.

Появилась новая форма  доверенности - безотзывная доверенность, которая будет применятся в бизнесе. Например, один акционер дает другому доверенность для голосования на общем собрании по заключенному между ними акционерному соглашению. Чтобы представляемый акционер не мог передумать и проголосовать иначе, нарушив тем самым их акционерное соглашение, такая доверенность оформляется без права отзыва.

Доверенность, как сделка, требующая как минимум письменной формы, должна быть совершена путем  составления документа, отражающего  ее содержание. Общее правило об удостоверении доверенностей сформулировано следующим образом: «Доверенность  на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной  регистрации прав или сделок, а  также на распоряжение зарегистрированными  в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом» п. 1 ст.185.1 ГК РФ.

Если ранее в практике применения ст. 185 ГК РФ до настоящего времени не сформировалось единого мнения по поводу того, подлежат ли обязательному нотариальному удостоверению доверенности юридических лиц, выданные на совершение сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению; при этом отдельными авторами отстаивались диаметрально противоположные точки зрения на этот вопрос, то пунктом 4 статьи 185.1 ГК РФ в новой редакции изменено требование к оформлению доверенности от имени юридического лица. Теперь иное лицо, кроме руководителя, может подписывать доверенность от имени юридического лица, если оно уполномочено на это в соответствии с законом и учредительными документами. Исключено требование, содержавшееся в абзаце 2 пункта 5 статьи 185 ГК РФ в прежней редакции, подписи на доверенности главного (старшего) бухгалтера. В новой редакции не предусмотрено скрепление печатью подписи руководителя или иного уполномоченного на это в соответствии с законом лица, подписавшего доверенность. Безусловно, подобная норма рассчитана на высокий уровень правосознания в государстве. Главное, чтобы теперь отмена дополнительных требований к доверенности в Российской Федерации не была бы преждевременной и не повлекла случаи злоупотребления правами. Хотелось бы надеяться, что представители юридических лиц будут руководствоваться принципом разумности действий в гражданско-правовом обороте, а применительно к обсуждаемому вопросу – без дополнительных требований со стороны третьих лиц скреплять печатью выданные ими доверенности²⁰.

Как и прежде, закон предусматривает  наряду с доверенностями, удостоверенными  нотариально, также доверенности, приравниваемые к нотариально удостоверенным доверенностям (пункт 2 статьи 185.1 ГК РФ), при этом перечень должностных лиц, наделенных правом удостоверения таких доверенностей, остался неизменным:

- доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, которые удостоверены начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, а при их отсутствии – старшим или дежурным врачом;

- доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности работников, членов их семей и членов семей военнослужащих, которые удостоверены командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

- доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, которые удостоверены начальником соответствующего места лишения свободы;

-доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, которые удостоверены администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

В нотариальной практике достаточно часто возникает вопрос, приравниваются ли к нотариально удостоверенным, доверенности, удостоверенные начальниками следственных изоляторов (СИЗО) и изоляторов временного содержания (ИВС). Поскольку СИЗО и ИВС не являются местами лишения свободы, а являются лишь местами временного содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, то доверенности, в силу закона требующие обязательной нотариальной формы, начальниками названных учреждений удостоверены быть не могут. Вместе с тем известны ситуации, когда гражданин, уже приговоренный судом к лишению свободы, в силу каких-либо обстоятельств отбывает наказание не в колонии, а в следственном изоляторе. В подобных случаях следственный изолятор является для него местом лишения свободы, и начальник СИЗО вправе удостоверить от его имени доверенность, которая будет приравниваться к нотариальной. Однако совершенно очевидно, что указанное обстоятельство необходимо отразить в тексте доверенности.

Не могут быть удостоверены доверенности, требующие обязательной нотариальной формы, главными врачами  и их заместителями, а также какими-либо другими врачами больниц, санаториев и других лечебных учреждений, не относящихся  к военно-лечебным²¹.

Следует обратить внимание на отличие содержания пункта 4 статьи 185 ГК РФ от пункта 3 статьи 185.1 ГК РФ: жилищно-эксплуатационные организации исключены из перечня организаций, где может быть удостоверена доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий или на получение корреспонденции, за исключением ценной корреспонденции.