Особенности правового статуса и осуществления деятельности Общества с ограниченной ответственностью

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества (ст. 32 Закона).

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Как было сказано выше, в том случае, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, одновременно является его участником, то возникает ситуация, когда одно и то же лицо обладает двумя статусами: с одной стороны - статусом участника, а с другой - статусом наемного работника. Эти два статуса нужно разделять.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда общество, если это предусмотрено в его уставе, вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему на основании соответствующего договора; этим управляющим может быть и организация. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (ст. 42 Закона).

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует  от имени общества, в том числе  представляет его интересы и  совершает сделки;

2) выдает доверенности на право  представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении  на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и  налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным  законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, Совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа30.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Порядок  деятельности  коллегиального  исполнительного  органа  общества  и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества (например, Положением о совете директоров).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.3. Ответственность в  ООО: понятие и виды

Ответственность учредителей. Рассматриваемый вид ответственности касается учредителей только в период создания акционерного общества.

Согласно п. 2 ст. 11 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.

Солидарная ответственность напрямую связана с солидарными обязанностями учредителей, которые, принимая решение об учреждении общества, сознательно принимают на себя эти солидарные обязанности31.

При солидарной обязанности учредителей кредитор вправе требовать исполнения возникших обязательств как от всех учредителей совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников (ст. 323 ГК РФ).

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Согласно ст.322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом. Поскольку Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо устанавливает солидарную ответственность для учредителей общества, то отсутствие указания на это в учредительном договоре не освобождает от нее учредителей.

Ответственность общества. Рассмотрение вопроса об ответственности общества связано как минимум с тремя смежными вопросами:

ответственность дочернего общества;

условия возмещения основным обществом убытков по требованию участников дочернего общества;

ответственность участников.

С учетом этого замечания в законодательстве определено как минимум пять видов ответственности общества.

Первый вид - ответственность всем принадлежащим обществу имуществом. Согласно п. 1 ст. 3 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Этот вид ответственности является основным, он напрямую связан со статусом общества с ограниченной ответственностью как юридического лица, поскольку является одним из основных признаков юридического лица, о котором уже было подробно сказано ранее.

Второй вид - солидарная ответственность общества со своим дочерним обществом. В соответствии со ст. 6 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество признается дочерним в том случае, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Естественно, что при этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Солидарная ответственность (основного) хозяйственного общества может наступить только при следующих условиях:

хозяйственное общество (товарищество) имеет право давать дочернему обществу обязательные указания;

неблагоприятные последствия возникли по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение таких указаний.

Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не определяет, каким образом должно фиксироваться право основного общества давать обязательные указания. Очевидно, здесь следует воспользоваться конструкцией, предлагаемой Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах», в котором установлено, что это право должно быть предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества.

Третий вид - субсидиарная ответственность общества по долгам его дочернего общества при несостоятельности (банкротстве) последнего. Согласно ст. 399 ГК РФ субсидиарная ответственность ~ это дополнительная ответственность лиц, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за ненадлежащее исполнение обязательства в случае, предусмотренном законом, иными правовыми актами или условиями обязательства32.

При субсидиарной ответственности, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Исходя из смысла п. 3, абз. 3, ст. 6 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» субсидиарная ответственность общества с ограниченной ответственностью как основного общества по долгам дочернего возникает при недостаточности имущества последнего, при расчетах с кредиторами в случае несостоятельности (банкротстве) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества)33.

Возникновение субсидиарной ответственности закон связывает с наличием вины основного общества, не конкретизируя, что следует понимать под виной.

Эта норма вытекает из ст. 401 ГК РФ, которая устанавливает, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случая, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры надлежащего исполнения обязательства.

Четвертый вид - ответственность общества по обязательствам учредителей. Ранее мы рассмотрели положение, предусматривающее такую ситуацию, когда со стороны учредителей в процессе создания общества возникают обязательства по отношению к третьим лицам (п. 2 ст. 11 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В этом случае общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с созданием общества, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

Закон не конкретизирует необходимый минимум количества голосов, который дает основание считать, что такое одобрение есть. Однако поскольку закон не относит решение этого вопроса к тем, которые решаются единогласно или 2/3 голосов, для его решения, вероятно, достаточно простого большинства. В этой связи уместным будет замечание о том, что такой вид ответственности возможен в отношении учредителей, но недопустим в отношении своих участников. По Закону общество не отвечает по обязательствам своих участников.

Пятый вид - ответственность общества перед акционерами дочернего общества. Этот вид ответственности наступает в связи с реализацией участниками дочернего общества своего права требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Применение термина «основное хозяйственное общество (товарищество)» в описании трех последних видов ответственности общества не случайно. Это связано с тем, что положения, составляющие их содержание, выходят за рамки регулирования взаимоотношений только между обществами с ограниченной ответственностью. Эти положения имеют более общий характер и могут применяться как для иных хозяйственных обществ, так и для хозяйственных товариществ.

Ответственность участника общества. На первый взгляд может показаться странным такое словосочетание - «ответственность участника общества», поскольку как Гражданский кодекс РФ (п. 1 ст. 87), так и Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 1 ст. 2) устанавливают, что участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Вместе с тем законодатель вводит два исключения из этого правила, предусматривая ситуации, когда на участника может быть возложена ответственность по обязательствам самого общества: при солидарной ответственности участников и субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) общества.

Солидарная ответственность предусмотрена для участников общества, внесших вклады в уставный капитал общества не полностью. В этом случае они несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого участника общества34.

Конструкция установления субсидиарной ответственности в случае возникновения несостоятельности (банкротства) уже была рассмотрена ранее в отношении основного общества. Практически такой же вариант используется при установлении субсидиарной ответственности, но только уже со стороны самих участников общества.