Понятие и стороны обязательства

 По общему правилу, установленному в ст. 382 ГК, кредитор не должен получать согласие должника для передачи своих прав другому лицу.²⁸

Вместе с тем в  ряде правовых систем замена должника по соглашению нового должника с кредитором регулируется в качестве самостоятельного основания перевода долга в обязательстве. Учитывая эти традиции, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (статья 9.2.1) устанавливают, что обязательство произвести исполнение может быть переведено с должника на другое лицо как путем соглашения между первоначальным должником и новым должником, так и путем соглашения между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство.

Сделки по принятию на себя чужого долга по соглашению с  кредитором могут быть предусмотрены  в ГК при условии их использования  только в сфере предпринимательских отношений и при обязательном согласии первоначального должника. К таким сделкам вполне применимы правила ГК о переводе долга, в частности, о возражениях нового должника против требования кредитора, о судьбе обеспечений и т.д.

 ГК (пункт 1 статьи 391) предусматривает, что перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. При этом в ГК не содержится каких-либо требований, предъявляемых к согласию кредитора; тем самым не исключается возможность предварительного согласия кредитора на перевод долга.

В связи с этим необходимо определить момент, когда при предварительном  согласии вступает в силу перевод  долга, связав этот момент с моментом получения кредитором соответствующего уведомления.

Целесообразно предусмотреть право кредитора обусловить свое согласие на перевод долга сохранением обязательства первоначального должника (как солидарного либо субсидиарного должника); особенно актуально закрепление такого права в отношении предварительного согласия кредитора, когда его риски значительно увеличиваются.

Правовое регулирование  отношений, связанных с переводом  долга, может быть дополнено положением о том, что если первоначальный должник  освобождается от обязательства, то это освобождение распространяется на все предоставленные им залоговые обеспечения, если только он не передает предмет обеспечения новому должнику.²⁹

Необходимо закрепить  общее положение, согласно которому, если первоначальный должник освобождается  от обязательства, то обеспечение исполнения обязательства, предоставленное любым третьим лицом, прекращается, если только такое лицо не согласится отвечать за нового должника.

Учитывая распространенность сделок "передачи договоров", целесообразно  дополнить главу 24 параграфом, регулирующим порядок передачи прав и обязанностей по взаимным обязательствам.³⁰

Однако в тексте конкретного  договора может быть предусмотрено  иное. Поскольку этот договор будет  составлен в письменной форме, согласие должника на передачу прав по этому  договору третьим лицам должно иметь письменную форму.

В ряде случаев сам  закон устанавливает, что переход  прав кредитора к другому лицу возможен лишь с согласия должника (например, право требования по банковской гарантии бенефициар может передать лишь с согласия должника-гаранта, ст. 372 ГК).

Кредитор должен письменно  уведомлять должника о состоявшемся переходе его (кредитора) прав к другому  лицу. В этом уведомлении кредитор, в частности, указывает лицо, которому он передал свои права, их объем, реквизиты  должника, иные сведения, существенные для исполнения должником обязательств по договору. Кредитор, который нарушил это требование, не может отказаться принять исполнение от должника, не может выдвигать возражения, основанные на переходе его прав к другому лицу. Если же он откажется от принятия исполнения, то будет нести ответственность, которую закон установил при просрочке кредитора, а должник будет считаться стороной, надлежащим образом исполнившей обязательство.³¹

Новый кредитор (т.е. лицо, к которому перешли права) несет  риск неблагоприятных последствий, вызванных тем, что первоначальный кредитор письменно не уведомил должника.

О сфере применения цессии позволяет судить анализ следующей  судебной практики: передача права  грузополучателем и грузоотправителем  в соответствии со ст. 135 ТУЖД не является уступкой прав требования по обязательствам, связанным с перевозкой грузов; если соглашение об уступке права между первым векселедержателем и последующим держателем векселя не оформлялось, то отказ векселедателя от исполнения обязательств по векселю с оговоркой «не приказу» является правомерным право, принадлежащее кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке, в т.ч. и в рамках договора комиссии; уступка требования, возникшего в рамках длящегося обязательства возможно при условии, если уступленное требование является бесспорным, возникло до его уступки и не обусловлено встречным исполнением.

Кроме того, ст. 383 ГК содержит общий запрет на передачу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (т.е. гражданина), и приводит два  наиболее распространенных права этой категории – алиментные права и требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью. Сюда же следует отнести права, вытекающие из отношений личного страхования, право на обозначение имени автора, нематериальные блага (достоинство, честь, доброе имя, деловая репутация), отнесенные законом к неотчуждаемым и непередаваемым (ст. 150, 152 ГК).³²

Право первоначального  кредитора переходит к другому  лицу в сложившемся на момент перехода объеме и на условиях, которые существовали к упомянутому моменту. Необязательно объем передаваемых прав должен совпадать с тем объемом, которым обладал первоначальный кредитор в день возникновения обязательства, поскольку до момента передачи прав новому кредитору этот объем может как увеличиться (например, арендатор произвел улучшения, что существенно повысило стоимость арендованного здания), так и уменьшиться (например, на момент уступки банком права требования по кредитному договору другому банку размер взимаемых по кредиту процентов уменьшился вдвое).

Однако первоначальный и новый кредиторы вправе предусмотреть  и иные варианты. В частности, может  быть установлено, что первоначальный кредитор передает новому лишь половину (⅓, ⅔ и т.д.) прав.

Частным случаем является передача новому кредитору ток же прав, обеспечивающих исполнение обязательства (например, прав залогодателя).

Хотя по общему правилу  согласие должника для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется, закон счел необходимым оградить должника от возможности неблагоприятных последствий. Наряду с тем, что первоначальный кредитор по закону обязан письменно уведомить должника о состоявшемся переходе прав (п. 3 ст. 382 ГК), закон разрешает должнику не исполнять обязательство новому кредитору до того момента, пока последний (или первоначальный кредитор) не предоставит ему доказательства перехода требования к новому кредитору (ст. 385 ГК).

Статья 385 ГК обязывает кредитора, уступившего своё требование другому лицу, передать ему:

а) документы, удостоверяющие право требования. К ним относятся  договор, на котором основано право  требования (основное обязательство), договоры залога, поручительства, накладные, ордера, квитанции, различного рода акты, справки и т. п.;

б) сведения, значимые для  реализации требования.

Они могут касаться: характеристики должника; описания тех или иных особенностей переданного права; дополнительных соглашений, особых условий и т. п.³³

Должник сохраняет право выдвигать против требования нового кредитора те же возражения, что и против первоначального кредитора (ст. 386 ГК). Однако объём возражений должника к новому кредитору, их вид и характер зависят от объёма, вида и характера возражений против первоначального кредитора, сложившихся на момент получения уведомления о переходе прав к новому кредитору. Если, например, объём и основания возражений, которые мог выдвинуть должник в момент возникновения обязательства перед первоначальным кредитором, изменились, то исходить нужно из ситуации, сложившейся к моменту, когда получено уведомление.

Следует обратить внимание, что момент перехода прав кредитора  к другому лицу и момент получения  об этом могут не совпадать (например, из-за того, что письменные уведомление было отправлено должнику в другой город и вручено через 1,5 месяца).³⁴

Как уже отмечалось, права  кредитора по обязательству переходят  к другому лицу на основании закона и наступления, указанных в нём  обстоятельств:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

по решению суда о  переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

вследствие исполнения обязательства должника его поручителем  или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

при суброгации, т.е. при  переходе к страховщику (страховой  организации) прав страхователя (кредитора) при наступлении страхового случая;

в случае смерти потерпевшего, которому лицо причинило увечье или  иное повреждение здоровья, право на возмещение вреда имеют нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшего ко дню его смерти право получать от него содержание, а также ребёнок умершего, родившийся после его смерти (ст. 1088, 1089 ГК);

при передаче прав по чеку, векселю и т. д.

Суд может принять  решение о переводе прав кредитора  лишь при наличии ряда дополнительных условий:

Возможность перевода прав кредитора должна быть прямо предусмотрена  законом (например, если один из солидарных должников исполнил перед кредитором обязательство за  всех должников, то к нему переходят права кредитора, а если другие должники  будут уклоняться от удовлетворения его требований, суд своим решением может их к этому обязать);

само лицо должно обратиться в суд с заявлением о переводе на него прав кредитора. По своей инициативе суд не может рассматривать этот вопрос.

Переход прав кредитора  к другому лицу на основании закона возможен в рамках не только основного, но и некоторых производных обязательств. Например, в случае смерти залогодержателя к его наследнику также переходят  права залогодержателя (т.е. кредитора). Таким образом, в изъятие из общего правила (о том, что залогодержатель может передавать свои права по договору о залоге лишь в порядке уступки требования, ст. 355 ГК), возможен переход прав залогодержателя к новому кредитору (наследнику) на основании закона.³⁵

Необходимо помнить, что  уступка требования, т.е. одна из форм перехода прав кредитора, допускается  постольку, поскольку она:

а) не противоречит закону или иному правовому акту. Иначе говоря, если в правовом акте нет прямого запрета на уступку требования, то считается, что она не противоречит закону;

б) не противоречит договору.

Иногда в законе или  договоре (основном обязательстве) устанавливается, что уступка требования по обязательству не допускается без согласия должника. Речь идёт о случаях, когда:

необходимость получения  согласия должника вызвана тем, что  для должника имеет особое значение личность кредитора;

сам закон связывает  с личностью кредитора особые последствия,  учитывая её важность для должника (например, при передаче именной облигации новому держателю необходимо получить согласие должника).

Анализ судебной практики показывает, что: ни законом, ни иными  правовыми актами не предусмотрен безвозмездный  характер договора уступки требования; последствия недействительности сделки цессии нельзя возлагать на лицо, не являющееся участником этой сделки.

Говоря о форме цессии, нужно сказать, что ст. 389 ГК устанавливает: если уступка требования основана на сделке, совершенной в простой письменной форме, то и она (уступка) должна иметь письменную форму.

Установлено также, что  если уступка требования основана на письменной сделке, удостоверенной нотариусом, то и сама эта уступка должна быть удостоверена нотариусом. Однако последствия несоблюдения простой письменной формы уступки требования и несоблюдения её письменной нотариальной формы различны. Несоблюдение простой письменной формы лишает кредитора в случае спора ссылаться, в подтверждение того, что права требования перешли к нему, на свидетельском показания, хотя он вправе приводить письменные и иные доказательства. Несоблюдение же нотариальной формы делает уступку требования, посути, ничтожной сделкой (п. 1 ст. 165 ГК).³⁶

В ряде случаев уступка  требования должна быть основана на сделке, подлежащей государственной регистрации (например, по сделке с недвижимостью, а иногда и с движимым имуществом, ст. 131, 164, 219, 223, 551, 560 ГК). В этом случае и сама уступка требования должна пройти государственную регистрацию.³⁷

По общему правилу первоначальный кредитор:

а) отвечает за недействительность переданного новому кредитору требования. При этом не имеет значения, знал ли он в момент  уступки о недействительности требования (например, из-за того, что  истёк срок давности). По существу, первоначальный кредитор становится в этом случае должником нового кредитора;

б) не отвечает перед новым  кредитором за то, что должник не исполняет либо ненадлежащим образом  исполняет обязательство. Если имела  место уступка действительного  требования, то новый кредитор сам должен принимать все установленные законом меры, чтобы понудить неисправного должника исполнить обязательство.