Понятие и виды источников права

Введение

При переходе общества от одной  экономической модели к другой происходят и объективные изменения в  правовом  регулировании тех или  правоотношениях. Особенно подвержены изменению нормы гражданского права, так как именно на них, по сути, и  основываются все экономические отношения между членами данного общества. О чем и свидетельствуют те изменения, которые произошли в правовой системе в целом, и в гражданском законодательстве в частности в России после 1991 года.  Так с того времени уже были приняты четыре части гражданского кодекса, и многих других нормативно-правовых актов, которые внесли колоссальные изменения в систему построения общественных отношении.

А гражданский кодекс Российской Федерации, является одним из наиболее важных и крупных законов в условиях перехода страны к рыночным отношениям. Опираясь на положения Конституции, ГК определяет основные правовые устои экономики рыночного типа: равенство и механизм использования различных форм собственности, организационно - правовые формы предпринимательской деятельности, свободу договора, позволяющую предпринимателям самостоятельно определять своих контрагентов и условия своих хозяйственных связей. Таким образом, значительное обновление гражданского законодательства повлекло за собой количественное и качественное изменение источников гражданского права. Новые формы экономических и социальных отношений потребовали пересмотра и изменения многих институтов гражданского права как науки.

Актуальность  темы источников гражданского права на сегодняшний день весьма значительна. Так отдельные источники  гражданского права подвержены очень частым изменениям, в связи с развитием общества. И, исходя, из этого необходимо отслеживать все изменения данных актов и давать им характеристику.

Исследованию  данной проблеме права посвящено достаточно много работ. Так изучение понятия  источников права началось в России еще в 19 веке. Данная проблема широко исследовалась Г.Ф.Шершеневичом в его учебнике «Курс гражданского права» 1901 года, также Н.М.Коркуновым в его книге Лекции по общей теории права 1909 года. В советский период исследование проводилсь следующими учеными: М.С.Строговичем, С.А.Голунский, А.Ф.Шебановым и многим другими. На современном этапе можно выделить следующих правоведов: Е.В.Суханова, Т.В.Гурову, В.В.Долинскую и т.д.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в государстве между субъектами права и регулируемые источниками  гражданского права РФ.

Предметом исследования данной курсовой работы является совокупность правовых норм по поводу принятия, опубликования, вступления в силу и действие источников современного гражданского права.

Целью данной курсовой работы является изучение и характеристика источников гражданского права.

Для достижения данной цели ставятся следующие задачи:

1. Исследовать определение источников права
2. Провести классификацию источников гражданского права
3. Проанализировать гражданское законодательство
4. Определить порядок принятия и действие актов гражданского законодательства
5. Охарактеризовать общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры
6. Изучить судебную практику по гражданским делам

Понятие и виды источников права

§1. Определение и классификация источников права

Вопрос об источниках права  относиться к числу тех проблем, которые имеют большое значение для теории права. Определяют во многом структуру и систему отраслей права, проявляются в области применения правовых норм. Однако анализ юридической литературы показывает существенные различия во взглядах ученых не только на понятие и соотношение различных видов источников права, но и на трактовку самого этого термина.

Понятие «источники права» впервые ввел более двух тысяч  лет назад Тит Ливий в своей  «Римской истории» : он назвал Законы XII таблиц fons omnis publici privatique juris (источником всего публичного и частного права¹ в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой сложилось и развивалось современные ему римское право. Как самостоятельная научная проблема вопрос об источниках права исследуется XIX века.

Н.К. Ренненкапф, понимавший под источниками права  «силы, основы, причины, производящие право», выделял среди них власть законодателя, «формы, в которых образуется и  действует право» и «источники познания права»².

Н.М. Коркунов считал источниками права формы объективирования юридических норм, служащие признаком их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права³.

Л.И. Петражицкий  утверждал, что так называемы  «источники права: обычное право, законное право и т.д. суть не что иное, как само право, виды позитивного права, разновидность права»⁴.

По мнению Ю.С. Гамбарова, под источниками права  понимают, «с одной стороны, все то, что оказывает решающее влияние  на образование и развитие права  – характер народа, его нравы, общественный строй…, с другой стороны… - всевозможные свидетельства, документы и другие памятники, осведомляющие нас о содержании того или другого права, равно как или факты, с которыми связывается приобретение различных субъективных прав, например рождение, смерть, изъявление воли и т.п.»⁵. Отдавая дань, как и К.М. Коркунов, трактовке источников права в технико-юридическом смысле, он также писал о формах, «в которых возникают и действуют всевозможные веления права, другими словами, то, откуда всякий, кто ищет право … извлекает нормы для разрешения каждого представляющегося ему конкретного случая»⁶.

Г.Ф. Шершеневич писал, что под термином «источники права» понимают:

• Силы, творящие право, например … волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть;
• Материалы, положенные в основу того или другого законодательства …;
• Исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права;
• Средства познания действующего права⁷.

С позиции трактовки источников права в технико-юридическом смысле это «формы выражения положительного права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом»⁸.

Дискуссия о  понятии «источники права» продолжались и в советское время, осложнившись вопросом об их делении на материальные и формальные. В первом случае имелись ввиду материальные условия жизни общества, сила, которая создает право⁹. Во втором – форма, благодаря которой правовая норма приобретает общеобязательный характер¹⁰.

Такой подход к  проблеме вызывал и критику у теоретиков права и представителей отраслевой науки¹¹.

В связи, с чем  были предложены различные варианты решения данной проблемы выбора между  терминами «источник права» и  «форма права».

А.Ф. Шебанов  указывал на целесообразность и научную  корректность использования вместо «источников права» термина «форма права», так как последний отвечает на вопросы: какова внутренняя организация нормативно-волевого содержания права; каково его внешнее выражение; в каком конкретном проявлении выступают характерные для этого содержания определяющие элементы. Законы, правительственные постановления и другие акты государства, именуемые в литературе «формальным источником права», сами по себе право не создают: как форма его выражения эти акты не могут быть источником своего содержания¹².

А.М. Васильев, который  предложил такое сложное понятие, как «форма (источник) права писал, что употребление в наименовании данной категории слова «источник» - это «дань юридической традиции, сохранившейся в отраслевых юридических  науках, которые используют этот термин для наименования того, что современная теория права выражает понятием «форма права»¹³.

С.А. Зивс не отказывался  от понятия «источник права», определяя  его как «внешнюю форму объективизации правовой нормы», но ввел дополнительные необходимые элементы в его характеристику:

1. внешняя форма (форма установления и выражения права);
2. конститутивный элемент (придание норме качества правовой нормы)¹⁴.

К.А. Алжиман  считает, что понятие «форма права» и «источник права» не тождественны. «Форма права в отличии от источника права подразумевает специфический юридический язык (понятийный аппарат), особую систему (подсистему) права, определенную систему и иерархию источников права и иные правовые средства и факторы, в целом определяющие своеобразную интерпретацию правовой материи и оригинальный правовой взгляд (правопонимание). Правовая система всякого общества строится на основе взаимодействия нескольких форм права либо на основе конкретной доминирующей формы права, воспринимающей некоторые элементы других форм»¹⁵.

Современная российская правовая наука восприняла все лучшие «наработки»  предшественников и использует как  термин «источники права», так и  более многозначный термин «форма права»¹⁶.

Под формой права в самом  широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений¹⁷. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

В более узком, специальном  смысле формой права называются формой права называются определенные способы  внешнего выражения права как  одного из компонентов «юридической формы», призванные упорядочить содержание, придать ему свойства государственно властного характера¹⁸.

Различаются внутренняя и  внешняя форма права. Внутренней формой называются система права, распределение  правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и отчасти методу правового регулирования. Система права - это его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм, объективированный комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Результат осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах и других аналогичных явлениях, которые являются юридическим источником права. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию.

Истории классового общества известны три основных способа «возведения  в закон» господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в подержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу; прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие формы права как правовой обычай, правовой прецедент, нормативный акт.

Кроме перечисленных известны и другие формы права: договор, санкционированные  государством нормативные акты негосударственных  организаций. Юридическое значение в некоторых государствах придавалось  и религиозным нормам. Любая норма права независимо от формы ее выражения действует в составе правовой системы.

Итак, источники гражданского права представляют собой систему  его внешних форм, в которых  содержаться гражданско-правовые нормы.

В современных развитых правопорядках господствующей формой (источником) права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой сфере они традиционно охватываются понятием гражданского законодательства. В прежнем отечественном правопорядке, основанном на огосударствленной экономике, нормативные акты, принятые или санкционированные государством, считались единственным источником гражданского права. Поэтому данное понятие исчерпывалось категорией гражданского законодательства. Активное включение современной России в мировую экономику потребовало более полного, чем ранее, учета в ее национальном законодательстве международно-правовых положений. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Они, следовательно, должны также учитываться в качестве источников ее права.

В сфере имущественного оборота  в силу его сложности и других особенностей известную роль всегда сохраняет обычай. Ярким свидетельством этого является правовое оформление международного торгового оборота, в котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются различные международные торговые обычаи и обыкновения.¹⁹ В советском гражданском праве обычай практически утратил значение источника права (хотя законодательство придавало ему некоторую роль, отсылая в отдельных редких случаях к «обычно предъявляемым требованиям» или, например, к обычаям морских торговых портов). С переходом к рыночной организации экономики и развитием имущественного оборота роль применяемых в нем обычаев вновь возросла, что нашло законодательное отражение. Таким образом, по сути, возродился еще один источник гражданского права (хотя сфера его использования фактически ограничена договорными отношениями). Вместе с тем признание источником права иных, кроме нормативных актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми разногласиями при установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права правила морали и нравственности, хотя многие из них, по существу, лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь определенное значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники права тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере применения.