Понятие и виды источников права

В пределах этих родов складываются и развиваются  отрасли права как «правовые  виды». Среди новых отраслей законодательства в Конституции РФ названо жилищное законодательство. Однако, несмотря на традиции и наличии в ГК гл.18 «Право собственности и другие вещные права на жилые помещения», гл.35 «Наем жилого помещения» и других норм весьма возможно выделение из гражданского права жилищного по образцу семейного и трудового права. На практике встают серьезные проблемы в сфере решения конфликтов между актами различной отраслевой принадлежности.

Верховный суд  РФ рассматривал дело о характере отношений, связанных с очередностью списания денежных средств с банковского счета клиента, - гражданско-правовые или налоговые³¹. По гражданскому законодательству денежные средства на счетах в банках имеют обязательственно-правовую природу, по налоговому законодательству – это собственность с вытекающими отсюда обременениями. Принцип приоритета специального закона перед общим периодически «пробуксовывает» на практике в связи с неопределенностью, какой же из законов специальный, как, например, в случае с установлением вопреки гражданскому законодательству п.2 ст.34 СК общей совместной собственности супругов на недвижимые вещи, ценные бумаги (в т.ч. именные), вклады в кредитные учреждения и т.п. независимо от того, на имя кого из супругов имущество приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

«В предварительном  порядке можно сделать вывод  о приоритете норм базового тематического  закона перед нормами законов  других отраслей в регулировании  смежных отношений. Таков смысл, например, ст.2, 3 ГК, ст.3 и 4Семейного кодекса. В отраслях допустимо установление объемов и пределов правового регулирования другими актами общего характера, которыми связаны законы, акты более конкретного содержания. Аналогия права и аналогия закона служат средствами восполнения правовых пробелов»³².

Ошибки в  выборе предметов и формы правового  регулирования, противоборство властей  и политических сил приводят к  изданию закона вместо указа, постановления  вместо закона и т.п. отсутствие четких представлений о формах законов приводит к увлечению федеральными кодексами.

Так, отнесение  федерального транспорта к ведению  Российской Федерации еще не означает необходимости принятия транспортных кодексов, а недостаточный уровень  законодательной техники приводит к отсутствию основных нормативных понятий в таком акте, как, например, Воздушный кодекс 1997 г. и безнадежных попытках изменить ситуацию через шквал нормотворчества: Федеральный закон «О государственном регулировании развития авиации» от 08.01.1998 г., постановление Правительства РФ «О неотложных мерах по повышению эффективности деятельности авиакомпаний России» от 02.02.1998 г., постановление Правительства РФ «О федеральных правилах использования воздушного пространства и федеральных авиационных правилах» от 27.03.1998 г. и т.д.

Отсутствие  фиксированных границ издания указов открывает возможность издания  указов не только в связи с реализацией  законов, но и в условиях их отсутствия. Так, с начала 1996 г. по май 1997 г. в сфере  гражданско-правового регулирования  принято 74 указа и 60 законов³³.

Постановления и распоряжения Правительства РФ выступают самими неустойчивыми  из нормативных актов в системе  источников гражданского права.

Так, при анализе  актов Правительства РФ, принятых в период с января 1994 г. по декабрь 1997 г. – период наиболее активного за последнее 10-летие хозяйственного правотворчества, - выявлено, что в 1994 г. в течении 365 дней было отменено около 37,2 % актов, после 365 дней – приблизительно 62,8%; в 1997 г. – соответственно 59,3% и 40,7%.³⁴ Кроме того, в 1997 г. снизился срок действия отмененных постановлений.

Исходя, из вышеприведенного можно сделать вывод, что в  гражданском законодательстве происходит количественное и качественное расширение принимаемых нормативно-правовых актов. Также происходит расширение сферы действия диспозитивных норм и ориентация императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение 

В работе рассмотрены теоретические  вопросы, связанные с понятием источников гражданского права и влиянием источников на право в целом, с общей характеристикой источников в гражданском праве.

В работе сделаны выводы,  что источниками гражданского права  являются формы выражения гражданско–правовых  норм, которые в совокупности образуют гражданское право. Источники гражданского права РФ делятся на правовые акты и обычаи.

Законодательство РФ включает в себя правовые акты органов законодательной  и исполнительной власти, основывающиеся на исходных началах российского  права, закрепленных в Конституции  РФ и отражающих принципы рыночной экономики.

В Конституции РФ содержатся основополагающие для гражданско-правового  регулирования нормы. Это нормы, определяющие формы и содержание права собственности, параметры  правоспособности, право граждан  на занятие предпринимательской  деятельностью.

Особое значение в системе  гражданского законодательства занимает гражданский Кодекс РФ. Он имеет  высшую юридическую силу среди других гражданских законов и содержащиеся в них нормы не должны ему противоречить.

Наряду с кодифицированными  нормативными актами - источниками гражданского законодательства (права) являются специальные законы, регулирующие отдельные виды общественных отношений, входящие в предмет  гражданского права: например Закон РФ « О страховании», Патентный Закон  и др. Эти и другие специальные законы, хотя и не носят такого всеобъемлющего характера как ГК РФ, однако имеют важное значение, поскольку в них отражены и юридически закреплены происходящие в нашей стране экономические преобразования.

Среди  нормативных актов  ведущею роль (после законов), источников гражданского законодательства играют правовые акты, издаваемые президентом и Правительством РФ. Правительственные постановления, содержащие нормы гражданского права, должны не только соответствовать ГК, другим федеральным законам и президентским указам, но и могут теперь приниматься лишь «на основании и во исполнение» перечисленных актов более высокой силы.

Гражданско-правовые нормы  могут содержаться также и  в нормативных актах министерств  и ведомств и иных федеральных  органах исполнительной власти. Однако такие нормативные акты могут издаваться только в случаях и пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Нормы гражданского права  содержатся также в комплексных  нормативных актах. Под комплексными понимаются такие нормативные акты, в которые входят нормы различной отраслевой принадлежности. При этом комплексный характер нормативный акт приобретает только в том случае, когда он содержит сопоставимое по объему количество норм различных отраслей права.

Источником гражданского права РФ также являются нормы  международного права, международные  договора РФ. Как источник гражданского права международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед  ее гражданским законодательством.

Деловые обыкновения не являются источником гражданского права. Однако в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства.

Правила морали, и нравственности сами по себе также не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком - либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства.

Также источником гражданского права является обычай. Этот источник является дополнительным источником.

Что касается вопросов признания источником права судебной практики, постановлении и определений  Конституционного Суда Российской Федерации, то он и по сей день является дискуссионным в юридической науке, и разрешения данных вопросов должно быть разрешено в ближайшем будущем.

Таким образом, на основании  всего вышеизложенного в работе можно сделать вывод о том, что  формы (источники) права  имеют  исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных форм (источников) напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики.  Юридическая наука призвана своевременно  готовить  пригодные  рекомендации  по улучшению форм права,  а практика должна умело реализовать предложения ученых  в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.

Каковы основные пути усовершенствования форм (источников) права в современном  правовом государстве  России? При  оптимизации форм права надо полнее учесть юридические традиции России,  взять лучшее из дореволюционной правовой системы. А также в связи с переходом России к новой социально-экономической формации необходимо полнее осветить юридический опыт стран имеющих многовековой опыт демократического развития. Необходимо определиться в отношении к таким источникам права как обычай, а главное юридическому прецеденту.

 

 

 

¹ Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Т.1. – Казань, 1901. – С.146.

² Ренненкампф Н.К. Юридическая энциклопедия. – Киев, 1898. – С.51.

³ Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. – Спб., 1909. – С.283.

⁴ Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т.2. – Спб., 1907. – С.513.

⁵ Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т.1. – СПб., 1911. – С.182.

⁶ Там же. – С.183.

⁷ Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. – М., 1911. – С.368-369.

⁸ Он же. Учебник русского гражданского права. – М., 1995. – С.36.

⁹ Кечекьян С.Ф. О понятии источника права  // Ученые записки МГУ. Вып. 116. – М., 1946. – С.3.

¹⁰ Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. – М., 1940. – С.173.

¹¹ Тункин Г.И. Вопросы теории международного права. – М., 1962. – С.121.

¹² Шебанов А.Ф. О понятиях источника права и формы права. // Советское государство и право. – 1965. - №4. – С.30-32.

¹³ Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий тории права. – М., 1976. - С.167.

¹⁴ Зивс С.Л. Источники права.  – М., 1981. – С.9.

¹⁵ Алимжан К.А. Обычное право как форма права.  Автореф. дисс…. канд. юр. наук. – Алматы, 1999. – С.3.

¹⁶ Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. – М., 2002. – С.24.

¹⁷ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.8.

¹⁸ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.8.

¹⁹ Подробнее об этом см.: Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М., 1983 г.

  ²⁰ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.68.

  ²¹ Там же. – С.72.

²²Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.73.

²³ См., например: постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»// РГ. 1996.13 авг.

²⁴ Это обстоятельство дало возможность ряду ученых говорить о признании данных актов источниками гражданского права (см.: Иоффе О. С. Советское гражданское право. - М., 1967. - С. 54—55; Калмыков Ю. X. Вопросы применения гражданско-правовых норм Саратов, 1976. - С. 31—45).

²⁵ Такие документы публикуются в журналах «Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации» и «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации».

²⁶ См., например: Гражданский кодекс. Часть первая. Модель. Рекомендательный законодательный акт Содружества Независимых Государств. Принят на пятом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств 29 октября 1994 г. // Приложение к «Информационному бюллетеню МПА государств — участников СНГ». 1995. № 6.

²⁷ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.16.

²⁸ Философский словарь. / Под ред. И.Т. Фролова. Изд. 5-е. – М., 1986. – С.159-160.

²⁹ Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства. // Концепция развития российского законодательства. // ИЗиСП; Ред. коллегия: Л.А. Окуньков, Ю.А. Тихомиров, Ю.П. Орловский. – Изд. 3-е, перераб. и доп. – М., 1998. – С.10.

³⁰ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.18.

³¹ См.: О признании незаконным и недействующим с 10.12.1996 г. Письма Минфина РФ, ФНС РФ и ЦБ РФ от 22.08.1996: Решение Верховного Суда РФ от 10 декабря 1996 г. № ГКПИ 96-325-339, 346 (ред. от 03.06.1998) // ЭиЖ. – 1997. - №3.

³² Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства. // Концепция развития российского законодательства. //  ИЗиСП. – М., 1998. – С.13.

³³ Селезнев Г. Вся власть закону. – М.,1997. –С.128.

³⁴ Долинская В.В. Источники гражданского права. – М., 2005. – С.20.