Правовые проблемы инвестиционного договора в Республике Казахстан

Важным при заключении договоров является время и место заключения договора. «Соглашение считается состоявшимся в тот момент времени, когда оферент получил согласие акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора».

Временем заключения реальных договоров будет считаться не момент получения оферентом акцепта, а момент передачи имущества одной стороной другой стороне.

Договоры, подлежащие в обязательном порядке государственной регистрации, считаются заключенными с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Таким образом, в настоящее время в гражданском праве существует ряд договор, каждый из которых направлен на регулирование тех или иных гражданско-правовых отношений.

 

2. Инвестиционные договора  как средство регулирования инвестиционной  деятельности

 

2.1 Правовое положение  инвестиционной деятельности в  Республике Казахстан

 

В ряде законодательных актов Республики Казахстан, таких как Закон РК «О государственной поддержке прямых инвестиций» от 28. 02. 1997 года № 75 [4], Закон РК «Об иностранных инвестициях» от 27.12.1994 № 266-XIII [54] дано определение правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме вложений, на территории Республики Казахстан, а также устанавливает гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме вложений, независимо от форм собственности.

Действие данных законов распространяется на отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений, и не распространяется на отношения, связанные с вложениями инвестиций в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством Республики Казахстан о банках и банковской деятельности и законодательством РК о страховании.

Объектами капитальных вложений в Республике Казахстан являются находящиеся в частной, государственной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Запрещаются капитальные вложения в объекты, создание и использование которых не соответствуют законодательству Республики Казахстан и утвержденным в установленном порядке стандартам (нормам и правилам).

Субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Республики Казахстан с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности.

Заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если иное не предусмотрено договором между ними. Заказчиками могут быть инвесторы.

Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и государственным контрактом в соответствии с законодательством РК.

Подрядчики - физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и государственному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с Гражданским кодексом РК. Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом.

Пользователи объектов капитальных вложений - физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются указанные объекты. Пользователями объектов капитальных вложений могут быть инвесторы. [7]

Субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и государственным контрактом, заключаемыми между ними.

Инвесторы имеют равные права на:

осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, за изъятиями, устанавливаемыми законами РК;

самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности в соответствии с Гражданским кодексом РК;

владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений;

передачу по договору и (или) государственному договору своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления в соответствии с законодательством РК;

осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения;

объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора и в соответствии с законодательством РК;

осуществление других прав, предусмотренных договором и (или) государственным договором в соответствии с законодательством РК.

Субъекты инвестиционной деятельности обязаны:

осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с международными договорами РК, законами РК и иными нормативными правовыми актами РК и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан, а также с утвержденными в установленном порядке стандартами (нормами и правилами);

исполнять требования, предъявляемые государственными органами и их должностными лицами, не противоречащие нормам законодательства Республики Казахстан;

использовать средства, направляемые на капитальные вложения, по целевому назначению.

Отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного договора, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом РК. Условия договоров и (или) государственных договоров, заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия, за исключением случаев, предусмотренных законами РК.

Финансирование капитальных вложений осуществляется инвесторами за счет собственных и (или) привлеченных средств.

Таким образом, на сегодняшний день можно констатировать отсутствие надлежащего правового регулирования инвестиционных отношений. ГК не содержит положений об инвестиционном договоре, не выделяет фигуру инвестора, имеющиеся федеральные законы не дают определение инвестиционному договору и не закрепляют существенных условий инвестиционного договора. Понятие инвестора в законах Республики Казахстан, посвященных инвестиционной деятельности, трактуется слишком широко, отсюда неясность относительно правового статуса инвестора. Имеющиеся в законах гарантии для инвесторов носят декларативный характер, в законах не закрепляются гарантии гражданско-правового характера, такие как переход абсолютных прав на объект инвестирования. Регулирование инвестиционных отношений подзаконными актами можно охарактеризовать как очень скудное. При этом, согласно предмету настоящего исследования, особое влияние на сложившуюся неопределенность в области инвестиционных отношений оказывает ситуация с правовым регулированием договорных отношений с участием инвестора.

2.2 Правовая характеристика  договоров регулирующих инвестиционную  деятельность

 

Четкого законодательного определения договоров, регулирующих инвестиционную деятельность, ни в Гражданском кодексе Республики Казахстан, ни в законах регулирующих инвестиционную деятельность не содержится. Следовательно, определить правовую природу данного вида договоров и рассчитать возможные риски инвесторов весьма непросто. Кроме того, признаки инвестиционного договора весьма схожи с признаками других гражданско-правовых договоров, например: простого товарищества, строительного подряда, договором участия в долевом строительстве, договором о совместной деятельности и др. Связано это, прежде всего, с тем, что законодательное закрепление данного вида гражданско-правового договора в ГК РК отсутствует. [10]

К числу основных понятий, которыми оперируют действующее инвестиционное законодательство и отечественная наука, относятся «инвестиции» и «инвестиционная деятельность», определенные в Законе РК «Об иностранных инвестициях». Согласно статьи 1 указанного закона инвестициями являются:

- движимое и недвижимое  имущество и имущественные права, право удержания и другие, кроме  товаров, импортируемых и предназначенных  для реализации без переработки;

- акции и иные формы  участия в коммерческих организациях;

- облигации и другие  долговые обязательства;

- требования денежных  сумм, товаров, услуг и любого  иного исполнения по договорам, связанным с инвестициями;

- право на результаты  интеллектуальной деятельности, включая  авторские права, патенты, товарные  знаки, промышленные образцы, технологические  процессы, ноу-хау, нормативно-техническую, архитектурную, конструкторскую и  технологическую проектную документацию;

- любое право на осуществление  деятельности, основанное на лицензии  или в иной форме предоставленное  государственным органом.

Под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. Что касается инвестирования в создание и воспроизводство основных фондов, то оно осуществляется в форме капитальных вложений. Таким образом, инвестиционная деятельность определяется как «вклад» в целях получения прибыли (дохода).

Также в законах РК содержится упоминание об инвестиционном договоре, в частности, основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.

Ряд авторов рассматривает инвестиционный договор в узком смысле, акцентируя внимание на понятии договора в сфере строительства. Следует заметить, что инвестиционный договор имеет множество видов. Связано это с тем, что инвестирование может осуществляться в любые объекты гражданских прав. Главное, чтобы они использовались в производстве (в широком смысле), а не теряли своей ценности в процессе текущего конечного потребления. В противном случае экономическое содержание инвестиции теряет свой смысл. Согласно ст. 2 Закона «Об иностранных инвестициях» объектами инвестиционной деятельности являются вклады в любые объекты и виды деятельности, не запрещенные для таких инвестиций законодательными актами Республики Казахстан. Аналогичное определение закреплено и в других актах законодательства. [10]

Таким образом, в настоящее время инвестиционный договор представляет собой особый вид договора, заключаемого на основании ст. 388 ГК РК, в соответствии с которой можно заключить договор, специально не предусмотренный нормами права. Следует отметить, что инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности на объект. Сущность всех действий организатора инвестирования ограничивается только реализацией инвестиционного проекта и последующей передачей созданного объекта инвестирования. Заключая договор, инвестор рассчитывает на получение дохода от вложения средств, причем источником дохода будет являться как предпринимательская, так и любая иная деятельность, приносящая доход.