Правовые проблемы инвестиционного договора в Республике Казахстан

К существенным условиям договора согласно п. 1 ст. 388 ГК РR относятся условия:

1) о предмете договора;

2) условия, которые названы  в законе или иных правовых  актах как существенные или  необходимые для договоров данного  вида;

3) условия, относительно  которых по заявлению одной  из сторон должно быть достигнуто  соглашение.

Договор не может считаться заключенным без достижения соглашения по всем существенным условиям. Как упоминалось ранее, инвестиционный договор является непоименованным договором и не входит в систему договоров, предусмотренную ГК РК. В связи с этим в случае возникновения споров между контрагентами их взаимоотношения регулируются подразделом 2 ГК РК (общие положения о договорах), гл. 22 ГК РК. Учитывая также положения, предусмотренные ст. 388 ГК РК, единственным существенным условием инвестиционного договора, прямо предусмотренным законом, будет его предмет. Положения подобных договоров могут быть частично исключены или дополнены иными положениями в зависимости от вида договора или соглашения, вида объекта инвестирования и требований законодательства.

В инвестиционном договоре должно обязательно содержаться указание на цель получения прибыли, которая является обязательной для указанного вида договора.

К отличительным признакам инвестиционного договора можно отнести следующие:

1. Основанием заключения  является инвестиционный проект  организатора инвестирования;

2. Долгосрочный характер  договорных отношений;

3. Взаимный характер договора (предоставление инвестиций происходит  в обмен на передачу будущего  объекта инвестирования);

4. Коммерческий интерес  сторон договора (инвестор обязан  вознаградить организатора инвестирования  за совершаемые им действия);

5. Консенсуальный характер  договора;

6. Инвестиционный договор  признается каузальным договором, поскольку действительность инвестиционного  договора ставится в зависимость  от ее цели, которая должна  быть законной и достижимой;

7. Целевое использование  переданного инвестором имущества;

8. Информационный характер  отношений сторон;

9. Возможность инвестора  влиять на производственную деятельность  организатора инвестирования;

10. Общая долевая собственность  на имущество, вложенное в качестве  инвестиций;

11. Инвестиционный договор  обладает организационными признаками.

Подводя итог всему вышесказанному, представляется возможным сформулировать понятие инвестиционного договора. По инвестиционному договору одна сторона (инвестор) обязуется передать инвестиции, а другая сторона (организатор инвестирования), за соответствующее вознаграждение, обязуется осуществить их вложение на основе инвестиционного проекта с целью получения инвестором в будущем от организатора инвестирования в собственность имущества в срок, установленный договором.

Инвестиционный договор является особым видом договора, специально не предусмотренного нормами гражданского законодательства, однако с развитием инвестиционно-финансовой деятельности в Республике Казахстан и значительными рисками инвесторов при заключении инвестиционных договоров в настоящее время возрастает необходимость четкой законодательной регламентации данного договора как отдельного вида гражданско-правового договора. [10]

На практике выделяют несколько групп договоров объединенных под общим названием «инвестиционные договора» или договора в инвестиционном процессе.

Инвестиционные договоры в сфере реконструкции (строительства) являются наиболее распространенными. Они различаются в зависимости от предмета договора. Например, договор о предоставлении аварийного жилищного фонда на инвестиционных условиях - предметом договора является объект недвижимости, относящийся к жилому фонду, инвестиционный договор о реконструкции чердака (мансарды) - предмет договора - нежилое помещение, входящее в состав общего имущества дома, договор об инвестиционной деятельности - предмет договора - объект недвижимости, относящийся к нежилому фонду, и др. Сторонами таких договоров являются инвестор и заказчик, права и обязанности которых составляют содержание договора. Нужно отметить, что в каждом конкретном случае содержание договора различается, т.е. на сегодняшний день нельзя выделить унифицированную модель инвестиционного договора в сфере строительства (реконструкции).

Инвестиционные договоры в сфере интеллектуальной собственности реже встречаются в практике, однако также регулируют отношения в сфере капиталовложений. Особенности инвестиционных договоров в сфере интеллектуальной собственности зависят от особенностей того объекта интеллектуальной собственности, в передаче прав на который заинтересован инвестор. Соответственно, предмет договора - права на объект интеллектуальной собственности, в создании которого заинтересован инвестор. Стороны инвестиционного договора - инвестор и автор. Содержание договора составляют права и обязанности сторон по созданию объекта интеллектуальной собственности, передаче прав инвестору на объект интеллектуальной собственности, осуществление капитальных вложений инвестором.

Подводя итог изложенному в этом разделе, можно сделать вывод,

что договоры, опосредующие инвестиционную деятельность, это:

- договорные виды, предусмотренные  в ГК, такие как купля-продажа, договор простого товарищества, подряд и др.;

- инвестиционные договоры, непредусмотренные в ГК, отличные  друг от друга, заключаемые в  сфере капитальных вложений и  реализующие, помимо интереса инвестора, публичный интерес.

Инвестиционные договоры, заключаемые в сфере капитальных вложений, также неоднородны, можно выделить два различных направления в зависимости от характера прав, возникающих на объект инвестирования: это инвестиционные договоры, опосредующие передачу вещных прав и исключительных прав. К инвестиционным договорам первой группы относятся договоры по строительству (реконструкции) объектов недвижимости, а договоры инвестирования в создание объектов интеллектуальной собственности представляют вторую группу.

Заслуживает внимания позиция с отнесением инвестиционного договора к предварительным, тогда предмет договора - обязанность заключить основной договор, и в нем должны быть поименованы существенные условия основного договора. Сама передача средств, в таком случае, опосредуется договором займа. [10]

Мы полагаем, что точка зрения с отнесением имеющихся в ГК договорных типов к инвестиционному договору заслуживает внимания, однако тот или иной договор (имеются в виду договоры, названные авторами) может проявлять себя как инвестиционный, а может и не проявлять - все зависит от условий, прописанных в данном конкретном договоре, заключаемом сторонами гражданского оборота на практике, поэтому высказанные предложения не являются универсально применимыми, они ориентированы на конкретные случаи заключения договоров, опосредующих инвестиционную деятельность.

Применение уже имеющихся договорных типов к инвестиционному договору не является практически оправданным, редки случаи, когда заключаемые на практике инвестиционные договоры содержат в себе только те условия, которые характерны для формирования закрепленных в ГК договорных типов.

Считаем целесообразным выделение в качестве договорных типов ряда договоров, сложившихся в практике и опосредующих инвестиционные отношения, при этом каждый подлежащий выделению договорный тип следует называть не инвестиционным договором, а обозначать в его названии ту сферу инвестиционной деятельности, отношения в которой он опосредует (например договор по строительству (реконструкции)).

В случаях, когда договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и посущественным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства, они соотносятся друг с другом не как типы, а как разновидности одного и того же договорного типа. Например договор о реконструкции здания и договор о реконструкции чердака соотносятся как разновидности одного договорного типа - договора о строительстве (реконструкции).

Инвестиционные договоры, наряду с отнесением их к смешанным (критерием для выделения является содержание договора), можно обозначить как непоименованные. Критерием для деления договоров на поименованные и непоименованные служит выделение или не выделение договорного типа в ГК (формальный признак). Деление договоров на contractusnominati и contractusinnominati существовало еще в римском праве, Д.И. Мейер в курсе гражданского права именует такие договоры самостоятельными и несамостоятельными, именными и безымянными. Значение деления состоит в том, «что договор самостоятельный, или именной, обсуждается ближайшим образом по определениям законодательства, установленным относительно того договора, при недостатке же таких определений применяются к нему общие определения о договорах, тогда как договор несамостоятельный, или безымянный, обсуживается исключительно по общим определениям законодательства о договорах». Становится предельно ясно, что к инвестиционным, не поименованным в ГК, договорам подлежат применению общие нормы договорного права. «Нередко случается, что практика наша, не сознавая возможности существования безымянных договоров, как скоро какой-либо договор предоставляется обсуждению суда, употребляет все усилия, чтобы какими-нибудь натяжками подвести его к тому или другому виду договоров, указанному законодательством, и обсуждает его по определениям, чуждым его существенному характеру».[6]

Нужно заметить, что с 50-х годов. XIX века вопрос о применении норм гражданского права к непоименованным договорам остается открытым.

Рассуждая о существе инвестиционных договоров в предыдущих разделах статьи, мы пришли к выводу, что инвестиционные договоры - это договоры, очень разнящиеся между собой, заключаемые в различных сферах экономики, нуждающиеся в закреплении в ГК в качестве договорных типов исходя из тех договорных моделей, которые "оттачиваются" практикой в каждой конкретной сфере инвестиционной деятельности. Инвестиционный договор (как один из ряда опосредующих инвестиционные отношения в сфере капитальных вложений) по содержательному критерию относится к смешанным (так как заимствует условия различных договорных групп), а по формальному - к непоименованным (так как не выделен в качестве договорного типа ГК). Ввиду невозможности определения степени количественного соотношения условий, наличествующих в инвестиционном договоре и заимствованных из уже имеющихся договорных конструкций - договорных типов, иначе говоря, ввиду невозможности определения, к какому договорному типу конкретный инвестиционный договор наиболее приближен по своему содержанию, применению подлежат общие положения договорного права.

Таким образом, основная проблема современного законодательства Республики Казахстан в области инвестиций заключается в отсутствии четких законодательных определений договора инвестиций. Необходимым совершенствованием данной отрасли законодательства возможно только при условии внесения статьи под названием «Инвестиционный договор» в Гражданский кодекс Республики Казахстан с четко приведенными понятием, условия заключения и расторжения данного договора, а также с четко сформированными условиями гарантирования исполнения условий данных договоров.

3 Инвестиционный контракт – это договор о вложении всех видов имущественных (материальных) и интеллектуальных (нематериальных) ценностей, а также прав на них в объекты предпринимательской и иной деятельности с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения положительного социального эффекта. Как видно из определения, инвестиционный контракт – не обычный договор. В первую очередь, инвестиционный договор характеризуется наличием следующих условий: между сторонами заключается соглашение о вложении любых видов имущественных и интеллектуальных ценностей, а также прав на них; об условиях взаимоотношений контрагентов; об основаниях изменения и прекращения или расторжения договора; о порядке разрешения споров; об ответственности сторон.

К числу важных условий инвестиционного контракта следует отнести и стабилизационные положения. М. Кеннет указывает в этой связи, что положения о стабилизации правового режима контрактов призваны защитить инвестора от двух видов вмешательства со стороны государства: 1) в таких положениях часто устанавливается запрет для государства на объявление контракта недействительным в одностороннем порядке или на экспроприацию инвестиций; 2) стабилизационные положения могут в явном виде указывать на то, что условия контракта (включая условия налогообложения) сохраняют силу на протяжении всего срока действия контракта, вне зависимости от каких-либо изменений во внутреннем законодательстве[11]. Эти и другие особенности инвестиционного договора должны найти отражение в действующем законодательстве.

Однако проблема надлежащего законодательного регулирования инвестиционных договоров не решена. В Законе РК об инвестициях предусматривается два вида инвестиционных контрактов: 1) контракт – договор на осуществление инвестиций, предусматривающий инвестиционные преференции; 2) модельный контракт – типовой контракт, утверждаемый Правительством РК и используемый при заключении контрактов (следует полагать, что имеются в виду не только инвестиционные контракты, предусматривающие преференции, но и контракты в сфере недропользования). При этом термин «модельный контракт» упоминается один раз, а контракту, предусматривающему инвестиционные преференции, прямо посвящены 4 статьи и косвенно – 10 статей (всего 14 из общего количества в 25 статей).