Реорганизация юридических лиц

Можно полагать, что законодатель исходит из общего принципа о том, что преобразование юридического лица возможно лишь с сохранением существующего объема правоспособности (общей или специальной). В противном случае было бы невозможно осуществление универсального правопреемства, ибо большая часть прав и обязанностей, вытекающих из общей правоспособности, повисает в воздухе, когда правопреемником является специально-правоспособное лицо. И наоборот, организация со специальной правоспособностью не в состоянии передать правопреемнику больше прав, чем имеет сама.

Гражданский кодекс, так и другие законы, в частности Федеральный  закон "О некоммерческих организациях", устанавливают определенные ограничения  на преобразование. Так общество с ограниченной ответственностью (ООО) может быть преобразовано в закрытое акционерное общество (ЗАО) или открытое акционерное общество (ОАО) или производственный кооператив (но не в хозяйственное товарищество); производственный кооператив — в ООО, ЗАО, ОАО или хозяйственное товарищество; ОАО и ЗАО могут быть преобразованы в ООО, производственный кооператив или в некоммерческую организацию и т.д.

Довольно долгое время проблемой  было преобразование закрытых акционерных  обществ в открытые и наоборот. Вопрос заключался в том, является ли такое преобразование реорганизацией юридического лица или лишь изменением типа акционерного общества.

С позиций Верховного суда РФ и  Высшего арбитражного суда РФ¹⁴ в результате такого преобразования организационно-правовая форма общества не изменяется, соответственно правила о реорганизации в данном случае применяться не должны.

Буквальное толкование ст. 68 ГК приводит к выводу, что преобразование хозяйственного общества или товарищества возможно только в другой вид хозяйственного общества или товарищества или в производственный кооператив. Исключением: из этого правила являются возможности преобразования объединений юридических лиц в хозяйственные общества и товарищества (п. 1 ст. 121 ГК), а также преобразования акционерных обществ в некоммерческие организации в случаях, предусмотренных законом (п. 2 ст. 104 ГК).

Кодекс довольно либерально подходит к возможности преобразования хозяйственных товариществ и обществ, а также производственных кооперативов из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 112 ГК РФ), однако в отношении государственных и муниципальных унитарных предприятий этот вопрос остается открытым. Очевидно, что для преобразования государственного унитарного предприятия в муниципальное нет каких-либо серьезных препятствий, при этом вопросы перераспределения собственности между различными уровнями публичной собственности выходят за рамки исследуемого вопроса. Вместе с тем возможность преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия в иную коммерческую организацию или наоборот представляет серьезную теоретическую сложность. Думается, в данном случае следует придерживаться сложившейся в ходе процесса приватизации государственного и муниципального имущества правовой традиции, в силу которой единственной коммерческой организацией, в которую могут преобразовываться названные организации, выступает открытое акционерное общество.

Преобразование некоммерческих организаций  в хозяйственные общества недостаточно широко распространено. Согласно Федеральному закону от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях» некоммерческое партнерство  вправе преобразоваться в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом, частное учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом) ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество, товарищество или некоммерческое партнерство. Таким образом, законодательство предусматривает довольно широкие возможности преобразования некоммерческих организаций, в том числе и в хозяйственные общества.

Изменение характера деятельности некоммерческих юридических лиц  на деятельность в рамках хозяйственных  обществ оказывается не таким  радикальным, если состав участников и  их заинтересованность в достижении общей цели сохраняются. Для подобного преобразования действующим законодательством установлены ограничения. Ограничение выражается в том, что для ряда некоммерческих организаций преобразование в коммерческое юридическое лицо (хозяйственное общество) вообще не допускается. В некоторых случаях такое преобразование допустимо, но для его реализации установлен особый порядок.

При преобразовании некоммерческих организаций, основанных на членстве, в хозяйственные  общества острой является проблема распределения  долей участников в уставном капитале. Скорее всего, доли новых участников должны изначально быть равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности некоммерческой организации также на равноправной основе, имели одинаковые права и обязанности по отношению к организации. Но в уставе может быть предусмотрено и другое распределение.

Существуют проблемы, связанные  с обязательствами, которые организация  приняла на себя до преобразования в хозяйственное общество.

Некоммерческая организация может  по своему уставу быть обязанной оказывать  определенные бесплатные услуги. После преобразования в хозяйственное общество, скорее всего, возникает необходимость или заключить договор об оказании услуг на платной основе, или оформить оказание услуг как благотворительную помощь, или прекратить оказание услуг.

Решение о реорганизации может  быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его  организационно-правовой формы. В акционерных  обществах, обществах с ограниченной ответственностью этот вопрос отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров или участников.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой  реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке  обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта.

Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают  решение об избрании его органов  в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

Моментом реорганизации будет  считаться момент внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц (далее ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединяемого Общества. С этого момента присоединяемое общество считается прекратившим свою деятельность.

Если организация, которая осуществляет реорганизацию в форме преобразования, имеет специальное разрешение (лицензию) на осуществление того или иного вида деятельности, в случае преобразования это юридическое лицо обязано уведомить орган (переоформить лицензию), осуществляющий лицензирование в течение 15-ти дней.¹⁵

Заключение

Тема реорганизации юридических  лиц сложна и обширна. Реорганизация 
- это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством. В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

Ликвидация представляет собой  прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, т.е. прекращение  как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей.

И реорганизация, и ликвидация могут  осуществляться как добровольно, так  и принудительно.

По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой  специфический способ прекращения  действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку реорганизация всегда связана  с имущественным правопреемством  между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

 а) в полном объеме  только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих  частях (при разделении);

в) частично как к одному, так  и к нескольким правопреемникам (при выделении).

Список использованной литературы

Нормативные акты

1.Гражданский Кодекс РФ, часть  1// СЗ.- 1994.-№32- ст.3301

2. ФЗ "О лицензировании отдельных  видов деятельности" от 08.08.2001 N 128-ФЗ// СЗ РФ.- 13.08.2001. - N 33 (часть I). - ст. 3430.

3. Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ " О некоммерческих организациях"// СЗ РФ от 15 января 1996 г. N 3 ст. 145

Научная литература

1. Гражданское право. Часть 1. / под ред. Мозолина В.П., Масляева А.И. - М.: Юристъ, 2006 – 739с.

2. Гражданское право: Учебник.  Том I /под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. - Юридическая фирма "Контракт": "ИНФРА-М", 2006. – 583с.

3. Гражданское право Том 1 Учебник.  Издание пятое, переработанное  и дополненное./Под ред. А. П.  Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: “ПБОЮЛ Л. В. Рожников”, 2009 -529с.

4. Гражданское право. Том I. /Под  ред. док. юрид. наук, проф. Е.А.Суханова. - М.: Волтерс Клувер, 2004- 540с.

5. Комментарий к Гражданскому  кодексу РФ. Часть первая /Под  ред. проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат, 2004- 478с.

6. Комментарий к части первой  Гражданского Кодекса Российской  Федерации для предпринимателей /Под общ. ред. Брагинского М.  И. - М.: Фонд "Правовая культура", 1995.- 480с.

7. Коровайко А. Договоры о  слиянии и присоединении хозяйственных  обществ // Хозяйство и право. - №2. - 2001

8. Логинова Е.В. Правопреемство  при реорганизации коммерческих

юридических лиц // Современное право. 2008. №11 (1). С.61-65.

9. Степанов Д. Формы реорганизации  коммерческой организации: вопросы  законодательной реформы// Хозяйство и право. - №3,4. -2001

10. Телюкина М. В. Реорганизация  как способ прекращения деятельности  юридических лиц // Законодательство, 2000, № 1, С. 40.

¹  Гражданское право. Часть 1. / под ред. Мозолина В.П., Масляева А.И. - М.: Юристъ, 2006 – с.241

²  См.: п. 12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" // ВВАС РФ. 2000. N 3. С. 23.

^{3  п. 1 ст. 20 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ " О некоммерческих организациях"// СЗ РФ от 15 января 1996 г. N 3 ст. 145}

^{4  Телюкина М. В. Реорганизация как способ прекращения деятельности юридических лиц // Законодательство, 2000, № 1, С. 40.}

^{5  Гражданское право Том 1 Учебник. Издание пятое, переработанное и дополненное./Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: “ПБОЮЛ Л. В. Рожников”, 2009 -С.226}

^{6  Степанов Д. Формы реорганизации коммерческой организации: вопросы законодательной реформы// Хозяйство и право. - №3,4. -2001}

⁷   Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право. - №2. - 2001

⁸   Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право. - №2. - 2001

⁹   Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц. // Законодательство. - № 2. - 2004.

¹⁰  Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. - М.: 2000. С.61.

¹¹  Жданов Д. В. Реорганизация в форме выделения // Законодательство. – 1999. - № 5. - С. 23

^{12  Степанов Д. Формы реорганизации коммерческой организации: вопросы законодательной реформы// Хозяйство и право. - №3,4. -2001}

¹³  Гражданское право: Учебник. Том I /под ред. О.Н. Садикова. - Юридическая фирма "Контракт": "ИНФРА-М", 2006. - С.194

¹⁴  Постановление пленума ВС РФ и ВАС РФ от 2.04.97 г. No 4/8

¹⁵  п.1, ст. 11 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" // СЗ РФ.- 13.08.2001. - N 33 (часть I). - ст. 3430.