Реорганизация юридического лиц

И последняя форма – преобразование.

Общество вправе преобразоваться  в общество с ограниченной ответственностью или в производственных кооператив с соблюдением требований, установленных  федеральными законами. То есть:

А = В

Мне бы хотелось отметить один заинтересовавший меня момент о  предпосылках появления этого последнего способа реорганизации.

Изначально в России такая форма  реорганизации была необходима для  юридического оформления смены собственника предприятия, которая происходила, в том числе, при приватизации. Перераспределение государственной собственности выразилось не только в смене собственников, но и в необходимых для этого структурных изменениях в отношении приватизируемых предприятий, которые происходили посредством изменения организационно-правовой формы юридических лиц. Затем, как отмечается в юридической литературе, возникла потребность в приведении в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства существующих организационно-правовых форм юридических лиц. Реорганизация в форме преобразования позволяла устранить из гражданского оборота отжившие и не сумевшие приспособиться к новым экономическим реалиям организационно-правовые формы.

 

Вот теперь можно приступить к самой  главной части моей курсовой работы.

 

4. Слияние и присоединение

4.1. Мотивы проведения реорганизации

 

Юристы рассматривают слияние  и присоединение вместе,  также  как и разделение и выделение. Также рассмотрю и я, ориентируясь на практику тех, к рядам которых  я примкну по окончании обучения.

Основными мотивами, обуславливающими принятие решений о реорганизации в форме слияния и присоединения, являются экономические, в том числе: само по себе укрупнение бизнеса и укрепление позиции на соответствующем рынке; углубление или расширение специализации; снижение производственных затрат и экономия на масштабах; повышение качества управления. Слияние позволяет расширить бизнес не с нуля, а на основе уже функционирующего предприятия, с использованием инфраструктуры, что дает возможность проникновения на новые рынки. Объединение компаний обходится дешевле, чем создание новых, к тому же в этом случае меньше риски. При объединении взаимосвязанных отраслей может повыситься доход. Слияние является эффективным способом борьбы против конкуренции, хотя, с другой стороны, концентрация капитала может привести к обратному результату, вследствие чего государство осуществляет контроль над объединением компаний.

В большинстве случаев основной причиной слияний и поглощений выступает  конкурентная среда; развитие экономики  выражается в ее глобализации, технологическом  прогрессе, либерализации рынков. Эти факторы заставляют компании пересмотреть стратегию своего развития, часто решением является реорганизация предприятия.

Среди целей, преследуемых при осуществлении  реорганизаций, направленных на укрупнение бизнеса, выделяют:

1. защитные – в этом случае компании пытаются сохранить свой бизнес путем его расширения в других отраслях или усиления позиции, а также путем избавления от конкурентов посредством их поглощения;
2. инвестиционные – компании имеют свободные средства для инвестирования, имеется возможность участвовать в прибыльном бизнесе или скупить активы по выгодной цене;
3. стратегические – в целях упрочнения и расширения своих позиций на рынке компании стремятся диверсифицировать бизнес путем выхода на рынки других стран, расширением спектра деятельности, что в результате стабилизирует бизнес, дает преимущество первого хода по отношению к  конкурентам;
4. цели, вызванные интересами акционеров, в этом случае речь может идти о привлечении инвесторов, об изменении структуры акционерного капитала.

Важным фактором при  проведении реорганизации любой  формы является наличие квалифицированных  кадров. При оценке планируемой реорганизации надо учитывать – при слиянии и присоединении – достаточность управленческих кадров, способных поддерживать и развивать укрупненную структуру. Как показывает практика, существенная часть слияний не достигает ожидаемых результатов именно по причине дефицита кадров.

Еще одним из факторов, обуславливающих проведение реорганизации, является информационный. В этом случае слияния дают возможность получить доступ к новым технологиям, тем или иным данным об определенном рынке.

Согласно данным исследования, подготовленного консалтинговой компанией KPMG, больше трети всех крупнейших международных слияний и присоединений за последние годы оказались неудачными. Причиной неудач стали, в частности, поспешные и недостаточно просчитанные решения о приобретении предприятия. Вместо ожидаемого расширения бизнеса и наращения финансовых сил с одновременным сокращением затрат, а часто и рабочей силы, компании в более чем трети случаев сталкиваются с проблемами и избавляются от купленных предприятий, часто выставляя их на продажу по ценам, ниже тех, за которые они были куплены в самом начале. Авторы данного доклада ставят под сомнение полезность слияний.

4.2. Виды слияний и присоединений, защита от недружественных слияний

 

Различают несколько  видов слияний.

Горизонтальные – осуществляются между компаниями, работающими в одной отрасли рынка. Цель такого слияния – расширить долю компании на рынке, устранить конкурентов, укрупнить компанию.

Вертикальные – происходят в рамках единой технологической цепочки: вниз – слияние с потребителем, вверх – слияние с поставщиком. Цели таких слияний – обеспечение рынка сбыта продукции или получение доступа к сырью. В каждом случае предполагается снижение расходов.

Конгломератные слияния происходят между компаниями с разными профилями деятельности, цель таких слияний – диверсификация своих операций, снижение риска зависимости от конъюнктуры, развитие новых видов деятельности.

Часто осуществление  слияний с экономической точки  зрения (т.е. укрупнение бизнеса вообще) легче проводить путем скупки активом компании – «цели» или  скупки ее акций, т.к. такие операции не требуют соблюдения формальностей, предусмотренных для реорганизации, а также могут не требовать решения общего собрания акционеров. В России одним из часто встречающихся методов получения контроля над компанией является скупка долгов и инициирование процедуры банкротства.

 

Слияния могут быть не только дружественными, но и враждебными. В последнем случае существуют определенные способы защиты, позволяющие избежать недружественные реорганизации.

Среди способов, которые  могут использоваться до начала реорганизации, т.е. до начала инициирования самих переговоров, выделяют:

1. установление максимально возможного порога голосов, требуемых для принятия необходимых решений (поскольку недружественная компания может владеть акциями и иметь своих представителей в органах управления);
2. выпуск ценных бумаг, которые создадут сложности для поглощающей компании и предоставят владельцам таких ценных бумаг возможность получения дополнительной компенсации;
3. с работниками компании могут заключаться договоры, предусматривающие выплату компенсации в случае их увольнения.

Среди способов защиты от недружественных реорганизаций, которые  могут использоваться уже после  инициирования реорганизации, выделяют:

• ответные контрдействия против поглощающей компании (скупка акций является самым эффективным средством);
• создание альянса с дружественной компанией (вплоть до слияния).

4.3. Принятие решения о реорганизации

 

Реорганизация юридических  лиц проводится по решению их учредителей (участников). Об этом сказано в статье 57 ГК РФ.

Решение о реорганизации  принимается высшим органом управления юридического лица. В АО высшим органом  управления является общее собрание акционеров. По результатам собрания составляется протокол, в котором  фиксируется решение о проведении реорганизации.

Решение должно содержать  следующее:

• срок реорганизации (не более 30 дней);
• наименование новых организаций, сведения об их учредителях;
• размер уставного капитала;
• сроки проведения общего собрания акционеров для избрания исполнительного органа, который будет осуществлять все действия, связанные с реорганизацией;
• сроки проведения инвентаризации имущества и обязательств;
• порядок конвертации акций реорганизуемого АО в акции, доли и паи своих правопреемников.

В некоторых случаях  на проведение реорганизации необходимо получить согласие уполномоченного государственного органа. Так, для слияния и присоединения организаций, у которых суммарная стоимость активов по балансу превышает 30 млн. МРОТ (3 млрд. рублей), необходимо согласие Федеральной антимонопольной службы РФ. Об этом сказано в ст. 17 ФЗ.

В этом случае учредители организаций, принявших решение  о слиянии или присоединении, должны представить в антимонопольный  орган ходатайство о получении  согласия на проведение реорганизации. К ходатайству необходимо приложить документы, подтверждающие основные виды деятельности реорганизуемых предприятий, объем производимой и реализуемой ими продукции, работ, услуг, а также документы, связанные с реорганизацией.

4.4. Договор о слиянии (присоединении)

 

Для проведения реорганизации путем слияния или присоединения решение принимается органами управления сразу нескольких реорганизуемых фирм. Им необходимо согласовать между собой порядок и условия проведения реорганизации. Для этого они должны заключить договор о слиянии (присоединении).

В этом договоре, как и  в решении учредителей, определяется порядок и условия проведения реорганизации. Правовой природой данного договора, во-первых, является то, что он носит чисто обязательственный характер: с ним не связан непосредственный переход имущества к присоединяющей компании. Передача произойдет после соблюдения регистрационных процедур. Во-вторых, данный договор является договором простого товарищества: общая цель участников в этом случае состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц.

Сторонами договора являются общества, которые могут прекратиться в результате реорганизации, а участниками  реорганизованного общества будут  акционеры.

Спецификой договора о слиянии (присоединении) является:

• объединение в рамках договора о совместной деятельности не только усилий, но также имущества и возникновение общей долевой собственности;
• он опосредует переход всей совокупности прав и обязанностей в рамках универсального правопреемства.

Важно отметить, что само по себе подписание договора о слиянии (присоединении) без его дальнейшего  утверждения, передачи имущества и  совершения регистрационных действий не может повлечь универсального правопреемства.

4.5. Эти действия необходимо провести при реорганизации:

 

1. После принятия решения необходимо уведомить кредиторов.
2. Затем уведомить налоговые органы.
3. Для правильного ведения бухгалтерского учета и составления бухгалтерской отчетности организации должны руководствоваться Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организацией, предоставленными Минфином.
4. Как я уже упомянула выше, необходимо провести инвентаризацию имущества и обязательств.
5. Провести оценку передаваемого правопреемнику имущества (основных средств и нематериальных активов).
6. А также составить передаточный акт, по которому права и обязательства передаются к вновь создаваемым организациям.

 

4.6. Правопреемство

 

В юридической литературе в зависимости от объема прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику, выделяются следующие случаи перехода прав и обязанностей:

1. в полном объеме только к одному правопреемнику (слияние, присоединение, преобразование);
2. в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (разделение);
3. частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (выделение).

При оформлении правопреемства встает ряд вопросов. А именно, относительно оформления правопреемства: будут ли применяться правила ГК РФ, касающиеся формы перехода прав, в случае правопреемства при реорганизации? По общему правилу уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (ч. 1, ст. 389 ГК РФ); аналогично уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (ч. 2 ст. 389 ГК РФ). Однако, переход прав на основании закона, в т.ч. и правопреемство при реорганизации, не подпадает под определение «уступка требования». Что касается формы перевода долга, то здесь применяются соответствующие правила о форме уступки требования (ч. 2 ст. 391 ГК РФ). Достаточно сложно сделать однозначный вывод и применимости данных норм ГК РФ при реорганизации.