Риски в Гражданском праве РФ

Государственный университет

Высшая Школа Экономики

 

 

 

Кафедра гражданского права  и процесса

 

 

 

 

 

 

Курсовая работа

 

Тема:

 

Риски в Гражданском  праве РФ

 

 

 

 

 

 

Студента курса

Факультета 

 

 

Научный руководитель:

 

 

 

 

 

Дата сдачи:

 

 

Дата защиты

 

 

Оценка:

 

 

Москва,

 

План работы:

 

 

1. Вступление        стр. 3
2. Основная часть

• Исследование термина «риск»    стр. 5

• Классификация рисков в ГК РФ    стр. 9
• Риск в страховании      стр. 14
• Международный опыт (Incoterms)    стр. 19

3.  Заключение        стр. 27

4.  Библиография       стр. 28

 

 

Категория риска относится к  числу наименее разработанных в  системе гражданского права советского периода. И это логично, так как  тоталитарные общества с их всеподчиняющим контролем не признают свободное, случайное  развитие событий как в общественно-политической, так и в социально-экономической сферах.

Переход к либеральному обществу резко  повышает внимание к категории риска  как в политической сфере, так  и в области предпринимательства, как в обществе вообще, так и  в юриспруденции в частности. Либеральное общество, основным условием существования которого является рыночное хозяйство, характеризуется закреплением и защитой права частной собственности и свободы предпринимательской деятельности, где и находит место нестандартное развитие событий. Таким образом, категория риска, являющаяся ядром свободного экономического развития, активно проникает в право, и ее познавание приобретает актуальное значение.

В отечественной цивилистической  литературе последнее исследование категории риска было проведено в работе В.А. Ойгензихта «Проблемы риска в гражданском праве (Часть общая)» (1972г.). Впоследствии эта проблема поднималась в статьях В.А Ойгензихта (1973 г) и др. В этих работах давалось развернутое и детальное исследование риска как юридико-технического понятия.

Вместе с тем принятие Гражданского кодекса не только внесло ряд новых  аспектов в уже устоявшиеся подходы  цивилистов к проблеме риска, но и  отразило принципиально новое положение  риска в системе гражданского права - положение одного из ключевых понятий и категорий частного права. Таким образом, предмет данной работы - риск как одна из базовых категорий частного права. Риск рассматривается как фундаментальная, экономическая категория либерального общества, основным условием существования которого является свободный рыночный механизм.

В ГКРФ и литературе отмечается целый  ряд разнообразных видов риска:

• риск неясности условий договора¹;
• риск ответственности (ст. 932 п. 1 ГКРФ);
• риск подрядчика (ст. 704, 705 ГКРФ);
• риск случайной гибели (п. 6,7 ст. 720 ГКРФ);
• риск случайной невозможности исполнения договора (п. 3 ст. 773 ГКРФ);
• риск случайной утечки энергии²;
• риск убытков (ст. 87 ГКРФ);
• риск утраты имущества (ст. 211 ГКРФ);
• риск в обязательствах из игр и пари³;
• риск исполнителя (ст. 779 ГКРФ).

Некоторые из них относятся к целому ряду отношений (риск убытков, случайной гибели, неясности условий договора), другие же – только к отдельным, конкретным (риск подрядчика, риск случайной утечки энергии).

Таким образом, представляется необходимым  дать понятие риска, определить систему рисков, описать риск в страховании (как наиболее проработанный и часто используемый) и показать международный опыт регулирования рисков (на примере Инкотермс 2000).

 

Сегодня можно говорить о многозначности «рисков», что требует максимального внимания при использовании данной языковой единицы, с четким указанием того аспекта этого понятия, который имеется в виду.

Общеязыковой аспект отражает подход, в соответствии с которым в  окружающей реальности присутствуют два  значения слова «риск»: возможная опасность; действие наудачу, «на свой страх и риск» («риск- дело благородное»)⁴. Другие же значения являются специальными.

Слово «риск» было заимствовано из французского языка (risqué - от итальянского risico), в котором его значение восходит к греческим словам «рисикон»- «утес» и «риса»- «подножие горы». Слово «рисковать» (через французское risquer, итальянское risicare) может быть приравнено, таким образом, к выражению - «лавировать между скал» (с первоначальных этимологических позиций)⁵.

Наиболее полное освещение оттенков этого слова (как и производных от него) дает Владимир Даль в своем толковом словаре. Приводя основные значения глагола «рисковать», он охватывает практически все основные языковые сферы, в которых нашел свое отражение риск. Здесь и риск как «возможная опасность чего-либо»: «рисковать (что или чем), подвергаться чему, известной опасности, превратности, неудаче» (но «не рискуя, не добудешь»). Риск как «действие наудачу» представлен наиболее широко: «отвага, смелость, решимость, предприимчивость, действие наавось, наудачу» («риск-фельдмаршал», «нет дела без риска», «он принял на свой риск» (на свой страх), «риск пополам» (барыши и убытки))⁶. Все это говорит о том, какое большое значение имел риск в общественном сознании общества, в экономической основе которого лежало товарное производство и рыночные отношения, причем именно риск напрямую связывался с предприимчивостью, предпринимательской деятельностью, получением прибыли, как, впрочем, и с игрой («рисковать» - ставить на кон (от игры), «риск — благородное дело» (поговорка картежников!)).

Словарь под редакцией Д. Ушакова  выделяет уже три значения слова  «риск»:

1) возможная опасность с оттенком  значения «действие наудачу в  надежде на счастливую случайность»;

2) возможный убыток или неудача в коммерческом деле, обусловленные изменчивостью рыночной конъюнктуры (как торговое значение);

3) опасность, от которой производится  страхование имущества (как специальное  значение).

А самое ходовое выражение действовать  «на свой страх и риск» означает действовать, «принимая на себя могущие произойти убытки или другие неблагоприятные последствия»⁷.

Более поздний словарь С.М. Ожегова  выводит за рамки собственно литературного  русского языка два последних  специальных значения слова «риск», оставляя первое, причем делит его не по «оттеночному» признаку, а выделяя как полноценное значение «действие наудачу»:

1) возможность опасности, неудачи;

2) действие наудачу в надежде  на счастливый исход (что отличает  это действие от «надежды на  счастливую случайность»)⁸.

Подобная же трансформация произошла  со словом «риск» в основных, базовых, академических словарях русского языка.

В «Словаре современного русского литературного  языка» «риск» описывается в трех значениях (два из которых - специальные):

1) возможная опасность;

2) опасность, от которой производится  страхование; возможность наступления  обстоятельства, причиняющего материальный  ущерб;

З) возможный убыток или неудача  в каком-либо деле.

Причем опять же в качестве смыслового оттенка дается понятие риска  как «действия наудачу, требующего смелости, бесстрашия, в надежде на счастливый исход дела»⁹.

В «Словаре русского языка» (1983 г.), изданном под эгидой АН СССР (Институт русского языка), остается только два, собственно языковых, литературных значения слова  «риск»:

1) возможная опасность чего-либо («подвергать себя риску»);

2) действие наудачу, требующее  смелости, бесстрашия, в надежде  на счастливый исход («риск  - дело благородное»)¹⁰.

Таким образом, вырисовывается четкая тенденция выделения специальных  значений слова риск из общего массива. Подобная тенденция подчеркивается даже таким наблюдением: если в литературном языке множественное число этого («риски») является не нормативным, а разговорным¹¹, то в специальной литературе оно является общепринятым¹².

В энциклопедическом словаре Брокгауза и Ефрона риск рассматривается только как страховой термин: «Под этим словом в страховой технике подразумевают опасность, угрожающую страховому объекту каким-либо вредом, за который страховое учреждение обязано вознаградить страхователя»¹³. Отдельно рассматриваются «рисковые сделки» как вид сделок под условием, которое понимается как «событие, о котором совсем не известно, случится оно или не случится», или же событие неизбежное, «но момент наступления которого не может быть с точностью определен», т.е. «случай или неопределенное событие»¹⁴. Мотивом этих сделок являются «или страх действительной опасности или надежда на действие случая»¹⁵. Причем под первый мотив подпадают страховые договора, а под второй - договора, в которых «стороны создают для себя в деле искусственный интерес, придавая случайным, иногда совсем незначительным или ничтожным событиям особливое, по условию, значение»¹⁶. В этом отрывке дается классическое по точности описание так называемого игрового риска, связанного с играми, пари, лотереей. Отдельной группой выделяются договора, «в которых преобладает расчет на случайность, сопряженный с риском»¹⁷. Таким образом, в этих коротких статьях дается совершенно четкое определение трех разновидностей юридического риска: страховой риск, игровой риск и риск предпринимательства.

Общим итогом рассмотрения слова «риск» в дореволюционных и первых послереволюционных энциклопедиях является выделение  из многих его значений (см., например, словарь В.И. Даля) риска как конкретного  юридического понятия.

Большая Советская Энциклопедия не определяет риск ни в первом издании (1941 г.), ни в третьем (1975 г.). Риск (только в праве) появляется во втором издании  как «возможность наступления убытков  вследствие гибели или повреждения  имущества, либо невозможности выполнения обязательства, например, риск случайной гибели»¹⁸.

Экономический аспект риска имеет  два значения¹⁹: возможный убыток или неудача и опасность, от которой производится страхование (понимаемое как возможность наступления обстоятельства, причиняющего материальный ущерб).

Правовая сторона тоже нашла  свое отражение в языковых и энциклопедических  словарях²⁰: как возможность наступления убытков вследствие гибели или повреждения имущества, невозможности выполнения обязательства.

Это значительно тем, что другие аспекты риска (случайность, вероятность, общеязыковые значения) оказались в других статьях энциклопедий и чисто языковых словарей.

 

Вступивший в действие с 1 января 1997 г. Уголовный кодекс Российской Федерации (далее - УК РФ) впервые на уровне закона обозначил те рамки возможности рисков. Ст. 41 УК РФ закрепила принцип обоснованного риска. В этой статье описываются основные требования к обоснованному риску:

1) достижение общественно полезной  цели;

2) указанная цель не может  быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием);

3) лицо, допустившее риск, должно  предпринять достаточные меры  для предотвращения вреда охраняемым  уголовным законом интересам;

4) риск не должен быть заведомо  сопряжен с угрозой для жизни  многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.

Гражданско-правовые основы риска  отражены в ст. 10 ГК РФ, где сформулированы пределы осуществления гражданских  прав. Кроме традиционных понятий  шиканы и злоупотребления правом, это «использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке». Там закрепляется свобода действий субъекта права, презюмируемая как разумная и добросовестная (п. 3 ст. 10 ГК РФ). Таким образом, понятие риска является органической частью принципа диспозитивности.

Свобода обычной экономически активной деятельности субъекта права проявляется  в двух основных формах: предпринимательской  деятельности, осуществляемой «на свой риск» самостоятельно и активно (ст. 2 ГК РФ); а также в виде права распоряжения своим имуществом (п. 2 ст. 209 ГК РФ) для осуществления «деятельности, приносящей доход», участвуя или не участвуя непосредственно в предпринимательской деятельности субъекта права, которому передано имущество (ст. 82, 87, 96 ГК РФ).

После анализа употребления термина  «риск» в ГК РФ, видны четыре группы «рисков»:

1)риск предпринимательства, непосредственно  связанный с осуществлением предпринимательской  деятельности (ст. 2);

2)«игровой риск» (ст. 1063);

3)обязательственный риск (ст. 382, 312, 19 и др.);

4)страховой риск (гл. 48).

Считая, что страховому риску в  наибольшей степени присущи характерные  признаки риска вообще, составляющие его суть: вероятность и случайность (п. 1 ст. 944 ГК РФ), предполагаю отталкиваться  от понятия «страховой риск (страхование рассмотрено в следующей главе данной работы).

Итак, страховой риск обладает дополнительными  правовыми условиями, четко отграничивающие  этот вид риска от всех остальных (ст. 928 ГК РФ), что и лежит в основе классификации рисков.

Пункт 2 ст. 928 ГК РФ отделяет страховой  и игровой риски, закрепляя в  праве принципиальную разницу экономической  сути этих явлений.

Пункт 1 ст. 928 ГК РФ разделяет страховой  и обязательственные риски, «которые не могут быть объектами страхования, так как уже распределены законом между сторонами»²¹.

Танаев В.М. подразделяет риски  по юридико-техническому значению:

«1) риски, выступающие фактором вероятностной  организации правовой среды;

2) риски, являющиеся фактором  стабилизации частноправового характера регулирования экономической среды»²².

 

К группе рисков, выступающих фактором вероятностной организации правовой среды, вероятно, следует относить риски, общий смысл которых заключается  «в восстановлении презумпций как квинтэссенций  вероятностной организации правовой среды»²³.

Отличительная среда заключается  в том, что соблюдение требований закона практически стирает влияние  этих рисков. В данную группу входят следующие обязательственные риски:

• риск последствий, вызванных отсутствием у должников и кредиторов сведений о перемене имени гражданина (абз. 2 п. 2 ст.19 ГКРФ).

Данному риску соответствует презумпции: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим  именем (п. 1 ст. 19 ГК РФ), если он не сообщил  о перемене своего имени»;

• риск последствий непредъявления требования доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом (ст. 312 ГК РФ).

Ему соответствует презумпция: «Обязательства исполняются надлежащим образом (ст. 309 ГК РФ): обязательство исполняется надлежащему лицу, если не потребованы соответствующие доказательства (ст. 312 ГК РФ)»;

• риск последствий непредъявления требования письменного подтверждения обещания награды (п. 2 ст. 1055 ГК РФ).