Заключение договора

Государственной регистрации подлежат также учредительные договоры о создании юридических лиц (ст.52 ГК РФ).

Требования законодателя о необходимости осуществить государственную регистрацию отдельных договоров является обязательным. Отступление от этого правила почти всегда влечёт признание договора незаключенным.

Сделка будет считаться заключенной с момента её регистрации соответствующим органом. (2)

 

2 Особенности заключения договоров в отдельных случаях

 

2.1 Заключение договоров в сети Интернет

 

Электронная торговля - это сфера общественных отношений, в рамках которой реализуется способ предпринимательской деятельности, представляющиё собой продажу товаров, оформляемую посредством договоров: регулярно совершаемые сделки купли-продажи (основные сделки), а также сделки, направленные на организацию электронного коммерческого оборота и обеспечивающие основные сделки (организационные сделки).

К организационным относятся сделки по: оказанию услуг доступа в информационно-коммуникационную сеть организации различных форм товарного рынка электронной торговли; оказанию услуг по формированию средств электронной торговли (электронной цифровой подписи, иных аналогов собственноручной подписи), осуществлению электронных расчетов; разработке и использованию программного обеспечения электронной торговли; применению различных видов связи при осуществлении сделок.

Все обозначенные сделки представляют собой обычные гражданско-правовые сделки, основная специфика которых состоит в том, что процесс заключения и (или) исполнения гражданско-правовых сделок, и совершение иных юридически значимых действий осуществляется в условиях удалённого доступа контрагентов и при помощи специального механизма (электронного обмена данными, электронного обмена сообщениями и т.п.).

Под инфраструктурой товарного рынка в сфере электронной торговли следует понимать систему мер и инструментов как правовых, так и технологических, которые обеспечивают функционирование участников электронной торговли.()

Развитие высоких технологий, коммуникаций привело к тому, что одной из главных, если не главной ценностью в современном мире является информация в различных её формах. Ценность информации выражается в первую очередь в том, что определённый субъект, обладающий ею в большей степени, чем любой другой, может извлечь из этого определённую выгоду в виде непосредственной прибыли или же сокращении издержек. При этом важнейшими свойствами информации являются достоверность и своевременность.(22)

В законодательстве РФ электронно-цифровая форма документа по своим юридическим последствиям приравнивается к письменной форме. К такому выводу приводит анализ положений ст. 158 ГК РФ, указывающей, что сделки совершаются устно или в письменной форме, и ст.434 ГК РФ, закрепляющей, что договор в письменной форме может быть заключен в том числе путём обмена документами посредством электронной связи. Кроме того, согласно п.1 ст.71 Гражданско-процессуального кодекса РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи или иным позволяющим установить достоверность документа способом. Аналогичное положение содержится в ст.75 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Реквизиты, в которых воплощается электронно-цифровая форма документа, имеют свои особенности. В связи с тем, что по объективным причинам в электроном документе применяются электронные аналоги собственноручной подписи (электронные подписи), возможность использования которых при совершении сделок в РФ предусмотрена п.2 ст.160 ГК РФ.

Единственное отличие электронного документа от документа, составляемого на бумажном носителе, заключается в особенностях его формы, воплощаемой в реквизитах документа, и носителя документа. Нередко для описания особенностей электронного документа используется лишь указание на то, что она является заключительной.

В бумажном документе подпись и печать выполняют функции идентификации составителя документа и подтверждение им того, что он согласен с содержанием документа.

Предпринимательская деятельность как никакая другая деятельность не может упускать и не упускает возможность извлечь дополнительную прибылью или сократить издержки, поскольку в этом собственно состоит её сущность.(15)

Сделки в системе отношений электронной торговли представляют собой обычные гражданско-правовые сделки основное отличие которых, состоит в том, что процесс заключения и (или) исполнения гражданско-правовых сделок и совершение иных юридически значимых действий осуществляется в режиме удалённого доступа контрагентов и при помощи специального механизма, электронного обмена данными, электронного обмена сообщениями) и т.п.

Система договоров в сфере электронной торговли обладает признаками, с одной стороны, отличающими её от остальных подсистем гражданского права, а с другой стороны, свойственными любым договорным отношениям. Эти признаки служат основой формулирования унифицированных форм, применимых ко всем гражданским договорам. Помимо этого, система догоовров в сфере электронной торговли состоит из множества элементов (типов, видов, разновидностей договоров), каждый из которых, обладая общими признаками гражданского договора, обладает спецификой, обуславливающей необходимость особого правового регулирования.

Любой профессиональный предприниматель осознает ценность информации и всеми способами старается обеспечить себе постоянный поток достоверной и своевременной информации. Для этого, а также для заключения договоров, обмена информацией с контрагентами он использует различные правовые системы, одной из которых является всемирная сеть Интернет.(10)

Всемирная сеть является способом заключения договора, а именно способом передачи необходимой для заключения договора информации и документов.

Таким образом, всемирная сеть является одним из способов заключения договора, зачастую экономистами и маркетологами называются трансакцией.

С целью ускорения поиска новых контрагентов, информации о ценах, товарах и услугах физические и юридические лица могут использовать различные средства, в том числе всемирная сеть. Интернет существенно расширяет потенциальную форму влияния той или иной компании, сокращая расстояние между контрагентами. Однако подобные возможности сети не были столь эффективны, если было бы только можно проводить переговоры посредством всемирной сети. Поэтому существует возможность заключение договоров посредством Интернета.

Участниками договоров, заключённых с момента всемирной сети, могут физические и юридические лица.

Ст.434 ГК РФ предусматривает, что договор в письменной форме может быть заключен путём «электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».

Заключение договоров посредством сети Интернет является весьма проблематичным.

Для заключения договора оферент размещает публичную оферту на сервере, подключенном к сети Интернет. Любое лицо, желающее заключить договор на предложенных условиях, акцептирует оферту путём заключения формы договора и подписания.

Пользователи специализированной информационной сети заключают между собой договоры в соответствии с правилами, установленным владельцем данной сети.

Основными проблемами, возникающими при помощи всемирной сети Интернет являются:

- трудность определения места договора;

- доказуемость факта заключения договора, сохранность и неизменность данных, содержащихся в договоре;

- конфиденциальность данных, содержащихся в договоре.

Внешнеторговые договоры, заключаемые в Интернете можно подразделить на два вида:

- Договоры, заключаемые посредством сети Интернет как средства связи, то есть как аналога факса и т.п.;

- договоры, заключаемые в Интернета как в правом пространстве.

Заключение договора имеет транснациональный, а потому попадает в сферу регулирования международного частного права. При решении коллизий применимом праве к порядку применения договора часто используется место применения (место заключения договора, место нахождения, место жительства).

Участниками операций по электронной торговле могут быть только пользователи сети Интернет.

В Интернете также применяются электронные аналоги автоматов - программы-роботы.

Согласно публикуемым данным, каждый года объёмы торгового оборота, осуществляемого через сеть Интернет, увеличиваются на 30-35%.

Договоры в сети Интернет по стандартизированной форме, изложенной на сайте в виде так называемой web-формы.

Договоры, попадающие под определение электронной торговли, являются обычными договорами торгового и гражданского права.(7)

Авторизация договорных документов, предаваемых с помощью ЭВМ, обеспечивается применением электронной цифровой подписи, хотя между контрагентами, имеющими сложившиеся связи и подробные банки данных друг о друге, она может осуществляться упрощённо.

Применение электронной цифровой подписи регулируется ФЗ «Об электронной цифровой подписи.

Электронная цифровая подпись - реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе.

 

2.2 Заключение договора в обязательном порядке

 

Согласно статье 445 ГК РФ заключение договора в обязательном порядке происходит:

1. В случаях, когда  в соответствии с настоящим  Кодексом или иными законами  для стороны, которой направлена  оферта (проект договора), заключение  договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая  оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда  в соответствии с настоящим  Кодексом или иными законами  заключение договора обязательно  для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение  тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для  которой в соответствии с настоящим  Кодексом или иными законами  заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно  уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные  этим убытки.

 

2.3 Заключение договора на торгах

 

Заключение договора на торгах получило достаточно широкое распространение. Сущность этого способа заключения договора состоит в том, что договор заключается с тем, кто выиграет торги. В качестве организатора торгов может выступать либо собственник продаваемой вещи, либо обладатель соответствующего имущественного права, которое является предметом торгов, или какая-либо специализированная организация, которой поручается провести эти торги. Различают две формы проведения торгов: конкурс и аукцион.

Аукцион как форма торгов характеризуется тем, что победителем становится то лицо, которое предложило наибольшую цену.

Конкурс состоит в том, что победителем торгов становится тот, кто предложил наилучшие условия договора.

Чтобы не было злоупотреблений, существует следующее правило, что в этих торгах, независимо от того, в какой форме они проводятся, в форме конкурса или в форме аукциона, должны участвовать два и более лиц. Если на торгах присутствует только один участник, торги не проводятся, а если они будут проведены, их результаты будут признаны недействительными.

Торги, как в форме аукционов, так и в форме конкурсов, могут быть открытыми и закрытыми. Открытыми признаются те торги, в которых могут участвовать любые субъекты гражданского права. Закрытые торги имеют место тогда, когда в них участвуют только те лица, которые специально приглашены на эти торги. Закрытые торги проводятся тогда, когда речь идет о такой специфической деятельности, в которой не каждый участник может участвовать.