Таким
образом, можно сказать, что
залог товаров в обороте обладает
рядом плюсов, но и рядом минусов.
Основное его достоинство в
том, что данный вид залога
позволяет залогодателю без каких-либо
существенных изменений продолжать осуществлять предпринимательскую
деятельность, и, следовательно, повышают
возможность исполнения основного обязательства.
Но с другой стороны, данный вид залога
носит скорее обязательственный, чем вещный
характер, что приближает его к способам
обеспечения исполнения обязательства,
существенным условием использования
которых должно быть личное доверие кредитора
к должнику, таким как поручительство.
Залог
с передачей заложенного имущества
залогодержателю в законодательстве
именуется закладом. Так, предполагается две разновидности
заклада - собственно заклад и твердый
залог. Последний предусматривает не фактическую
передачу заложенного имущества залогодержателю,
но оставление его у залогодателя под
замком и печатью залогодержателя. В случае
же передачи в залог индивидуально-определенной
вещи на нее могут накладывается знаки,
свидетельствующие о закладе. В случае
твердого залога предмет залога остается
у залогодателя, но при этом он не вправе
пользоваться им, хотя и сохраняет фактический
контроль над ней. При этом надо заметить,
что заклад и твердый залог обладают следующими
сходными качествами: в случае использования
любой из этих разновидностей залога,
во-первых, имущество, составляющее предмет
залога, реально может быть передано залогодержателю,
а во-вторых, после заключения договора
залога залогодатель лишается возможности
использования этого имущества.
При
твердом залоге имущество остается
у залогодателя, потому все заботы
о его сохранности возлагаются
на него. Но при закладе происходит
физическая передача вещи залогодержателю,
а потому законодатель устанавливает
дополнительные обязанности для залогодержателя,
а именно: страховать заложенное имущество
за свой счет от рисков утраты и повреждения
в полной его стоимости, а если полная
стоимость превышает размер обеспеченного
залогом требования, то на сумму не ниже
размера требования; принимать меры, необходимые
для обеспечения сохранности заложенного
имущества (какие меры, законом не устанавливается,
следовательно, это необходимо уточнить
в договоре). При невыполнении закладодержателем
данных требований залогодатель вправе
потребовать досрочного прекращения залога,
соблюдая при этом требования Гражданского
кодекса Российской Федерации.[10]
После
исполнения обеспеченного закладом
обязательства (или прекращения залога по требованию
залогодателя вследствие неисполнения
закладодержателем обязанностей) залогодержатель
обязан возвратить предмет заклада залогодателю.
При наличии специального указания в договоре
закладодержатель имеет право пользоваться
предметом заклада, регулярно представляя
залогодателю отчет о пользовании. При
этом в договоре может быть указана обязанность
закладодержателя направлять полученные
доходы и плоды на погашение основного
обязательства или в интересах залогодателя.
Естественно, что предметом заклада
может быть не всякое имущество. Существуют
как физические препятствия: отсутствие
у залогодержателя возможностей для должного
хранения вещи, например, - так и юридические:
так, рядом документов Госкомимущества
Российской Федерации установлено, что
государственное имущество не может быть
передано в заклад.
В настоящее
время более подробно разновидности
заклада представлены залогом
ценных бумаг и залогом вещей
в ломбарде.
Законодательством
Российской Федерации возможность залога не только вещей,
но и имущественных прав. Так, ст. 336 Гражданского
кодекса РФ устанавливает, что предметом
залога могут быть и имущественные права
(требования), за исключением прав, уступка
которых запрещена законом. Разновидностями
залога прав выступают залог прав владельца
банковского счета, залог прав, удостоверенных
бездокументарной ценной бумагой, залог
арендных прав, залог права собственности
на квартиру в строящемся доме.
Так
как в данном случае используется
особый предмет залога, залог прав предполагает в ряде
случаев специфический объем прав и обязанностей
сторон залогового правоотношения. Одна
из особенностей залога прав касается
срока действия передаваемого в залог
права. В соответствии с законом право
с определенным сроком действия может
быть предметом залога только до истечения
срока его действия («пресекательный»
срок) и истечение срока действия заложенного
права указывается как основание прекращения
залога.
Залогодателем
при залоге права может быть
лицо, которому принадлежит закладываемое право, при
этом может идти речь о залоге прав на
свои или на чужие вещи. При залоге права
на чужую вещь требуется согласие собственника
этой вещи или лица, которому она принадлежит
на праве ведения, кроме того, требуется
уведомление должника залогодателя о
состоявшемся залоге прав. При залоге
прав залогодатель имеет обязанности:
совершать действия, которые необходимы
для обеспечения действительности заложенного
права; не совершать уступки заложенного
права; не совершать действий, влекущих
прекращения заложенного права или уменьшение
его стоимости; принимать меры, необходимые
для защиты заложенного права от посягательств
со стороны третьих лиц; сообщать залогодержателю
сведения об изменениях, произошедших
в заложенном праве, о его нарушениях третьими
лицами и о их притязаниях на это право.
В случае нарушения этих обязанностей
залогодержатель вправе требовать перевода
на себя заложенного права.[11]
2. ЗАЛОГОВЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ
2.1. Предмет
залога
В соответствии со ст. 336 Гражданского кодекса
Российской Федерации предметом залога
может быть всякое имущество, в том числе
вещи и имущественные права (требования),
за исключением имущества изъятого из
оборота, требований, неразрывно связанных
с личностью кредитора. Кроме того, предполагается,
что залог отдельных видов имущества,
в частности имущества индивидуальных
граждан, на которое не допускается обращение
взыскания, может быть законом запрещен
или ограничен - это дает возможность запретить
в законе залог практически любого имущества.
Существуют
также нормативные акты, которые
ограничивают залогоспособность
некоторого ряда вещей. Но, во-первых,
эти акты относятся к подзаконным,
а во-вторых, эти ограничения носят
специфический характер, ограничивающий залогоспособность объектов гражданских
прав только в отношении конкретной сферы
применения залога. Так, например, таможенные
органы не принимают в качестве залога
электрическую, тепловую и иные виды энергии,
объекты недвижимости и некоторые другие
объекты.[12]
В Гражданском
кодексе РФ указывается также,
на какое именно имущество
распространяются права залогодержателя.
Так, они распространяются на
саму вещь и ее принадлежности,
если иное не предусмотрено
договором, а также на полученные
в результате имущества плоды, продукцию и доходы,
если на это есть специальное указание
в законе или договоре о залоге.
Следует
отметить также, что существует
залог вещей и имущественных
прав, которые будут приобретены
залогодателем в будущем. Возможность
такого залога может быть предусмотрена договором
или в законе.
Иногда
у сторон договора возникают
проблемы определения предмета
залога, например, когда в этом
качестве выступают денежные
средства, зачисленные на банковский
счет залогодателя, или, тем более, сам банковский счет залогодателя. Дело
в том, что наши предприниматели довольно
часто берут кредиты у иностранных банков,
которые руководствуются в своей деятельности
международным правом, предусматривающем
такой институт как “залог банковского
счета”. В российском же праве банковский
счет не может являться предметом залога,
а, следовательно, такой договор залога
будет недействительным. Также неправильно
было бы указывать в качестве предмета
залога “денежные средства, зачисленные
на банковский счет”, т.к. Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ в Постановлении
от 2 июля 1996 г. указал, что, хотя деньги
сами по себе могут считаться вещью, но
не когда они находятся на банковском
счету - таким образом, такие деньги также
не могут считаться предметом залога.
В данном случае, следует в качестве предмета
указывать имущественные права владельца
счета, причем не как абстрактную совокупность
прав, а конкретные закладываемые права.[13]
Российским
законодательством урегулированы
некоторые вопросы, связанные
с залогом государственного имущества. Так,
предусмотрено, что:[14]
1. Не допускается
залог недвижимости, если эти
объекты подлежат приватизации
в соответствии с Государственной
программой приватизации.
2. Сделка по
залогу государственного имущества
допускается только при отсутствии в договоре
следующих условий: о переходе к залогодержателю,
а также третьим лицам прав собственности,
аренды, владения на предмет залога (кроме
залога товаров в обороте); об отчуждении,
сдаче в аренду, реализации предмета залога
при обращении на него взыскания в порядке
и на условиях, противоречащих законодательству
РФ о приватизации; о переводе долга залогодателем
третьему лицу, замене предмета залога;
об удовлетворении требований залогодержателя
третьими лицами; о получении недостающей
суммы путем обращения взыскания на другое
имущество залогодателя; о последующем
залоге уже заложенного имущества; о включении
представителей залогодержателя в руководящие
органы предприятия, об ограничении прав
распоряжения произведенной продукцией
и имуществом предприятия.
3. Залог государственного
имущества возможен только при
получении согласия Госкомимущества
Российской Федерации, которое
оформляется специальным распоряжением
указанного органа.
4. Договоры о
залоге государственного имущества подлежат обязательному
нотариальному заверению.
5. Не допускаются
сделки по закладу государственного
имущества, за исключением случаев
залога товаров в обороте.
6. Государственное
имущество, на которое обращено
взыскание по договору о залоге вследствие неисполнения основного
обязательства, реализуется в порядке,
предусмотренном Государственной программой
приватизации, а вырученные средства распределяются
в соответствии с положением о порядке
уплаты, распределения, учета и контроля
за поступлением средств от приватизации
государственных и муниципальных предприятий,
с первоочередного права залогодержателя
по возмещению требований по договору.
Для
получения согласия на залог
федерального государственного
имущества предприятие-залогодатель представляет в комитет по управлению
государственным имуществом, наделенный
правами и полномочиями территориального
агентства Госкомимущества Российской
Федерации, письменное заявление на имя
председателя комитета, к которому прилагаются
следующие документы, заверенные установленным
образом: копия устава предприятия; копия
письма налоговой инспекции о постановке
на налоговый учет с указанием идентификационного
номера включения залогодателя в Государственный
реестр предприятий; перечень закладываемого
имущества с указанием его балансовой
стоимости на последнюю отчетную дату,
подписанный руководителем предприятия
и главным бухгалтером и скрепленный печатью
предприятия; проект договора о залоге,
содержащий условия, предусматривающие
вид залога, существо обеспеченного залогом
требования, его размер, сроки и порядок
исполнения обязательства, состав и стоимость
заложенного имущества, условия страхования
залогодателем закладываемого имущества,
а также иные условия, относительно которых
сторонами достигнуто согласие; бухгалтерская
отчетность залогодателя на последнюю
отчетную дату в объеме и формах, предусмотренных
законодательством РФ, подписанная руководителем
и главным бухгалтером предприятия[15].
Комитет
по управлению имуществом Российской
Федерации принимает решение о согласии или об отказе
на залог государственного федерального
имущества и выносит его не позднее чем
через две недели с момента регистрации
заявления залогодателя. Согласие Комитета
по управлению имуществом Российской
Федерации подтверждается подписью его
председателя на проекте договора о залоге.
После подписи договора сторонами залогового
правоотношения копия договора о залоге
представляется в комитет.
Предмет
залога может находиться в
общей собственности (совместной
или долевой). В случае общей совместной собственности
любой из собственников вправе совершать
сделки по передаче такого имущества в
залог, но с согласия всех собственников.
Если такое согласие не будет достигнуто,
то данная сделка может быть расторгнута
по требованию остальных участников совместной
собственности, но только в случае, если
будет доказано, что залогодержатель знал
или заведомо должен был знать об этом.
Если
имущество находится в общей
долевой собственности, то процедура
передачи его в залог зависит
от того, все имущество полностью или только
его часть будет передаваться в залог.
В первом случае требуется обязательное
согласие всех сособственников данного
имущества. Во втором случае - каждый сособственник
может делать со своей долей имущества
то, что считает нужным. При этом в случае
реализации заложенного имущества остальные
сособственники теряют право преимущественной
покупки данной доли, так как заложенное
имущество продается с публичных торгов.
Если
в залоговых отношениях имеет
место замена предмета залога, то она допускается только с
согласия залогодержателя.
2.2. Стороны
залоговых правоотношений
Согласно
законодательству Российской Федерации
сторонами залогового правоотношения
могут являться залогодатель
и залогодержатель, отношения между которыми оформляются договором
залога. В договоре о залоге должны быть
указаны предмет залога и его оценка, существо,
размер и срок исполнения обязательства,
обеспечиваемого данным залогом. Также
в договоре о залоге должно содержаться
четкое указание на то, у какой из сторон
находится заложенное имущество. Данный
договор должен быть заключен в письменной
форме, а договор об ипотеке или о залоге
движимого имущества или прав на имущество
в обеспечение обязательств по договору,
еще должен быть нотариально удостоверен
и заверен подписью нотариуса. Несоблюдение
вышеуказанных правил влечет недействительность
договора о залоге.[16]
Залогодержатель
– это лицо, принимающее в залог
имущество залогодателя с целью
обеспечения исполнения обязательства.
Залогодержателем является кредитор по основному
обязательству, а в соответствии с этим
уступка прав по договору о залоге другому
лицу возможна лишь тогда, когда тому же
лицу уступлены права требования к должнику
по основному обязательству, обеспеченному
данным залогом, при этом следует соблюдать
правила Гражданского кодекса Российской
Федерации для цессии. Также залогодержателю
предоставляется в ряде случаев неотъемлемое
право требовать досрочного исполнения
обеспеченного залогом обязательства,
в случае: