Источники международного частного права: практика различных государств

Особое значение в качестве источника  международного частного права имеют  многосторонние конвенции, содержащие унифицированные правовые нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном уровне так называемых модельных законов (кодексов) или на региональном уровне, как законов, так и директив по тем или иным вопросам.

Типичный пример – Принципы международных коммерческих договоров, которые разрабатывались в течение 20 лет международной организацией (УНИДРУА) и были приняты в 1995 году. Принципы носят факультативный характер, они будут применяться сторонами в сделке лишь в случае прямой ссылки на них в контракте. Однако применение документа такого рода снимает проблему применения коллизионных норм и тем самым сужает поле действия внутреннего законодательства.

Таким образом, источники  МЧП можно определить как выраженные в международных договорах и обычаях, актах внутреннего законодательства материально-правовые и коллизионные нормы права, регулирующие и направленные на регулирование осложненных иностранным элементом отношений частноправового характера.

 

 

2. ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА И ИХ ПРИМЕНЕНИЕ В ПРАКТИКЕ РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВ

 

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых  выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение предается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основных видов источников в международном частном праве четыре:

- международные договоры;

- внутреннее законодательство;

- судебная и арбитражная практика;

- обычаи.

Удельный вес видов  источников международного частного права  в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той  же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.1 Международные  договоры

 

В отношениях России с  другими странами значение международного договора как источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России как правопреемника СССР сохранили свое действие международные договоры, заключенные ранее СССР, если не было объявлено о прекращении действия таких договоров.

Это относится как  к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Так, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией. (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 г.) и Югославией (1962 г.).

Договоры систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях  старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других – старые договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом дополнены специальными протоколами.

Цель договоров, заключенных  СССР с бывшими социалистическими  странами, и договоров России со странами СНГ состоит в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным делам.

Таким образом, действует  система договоров о правовой помощи, в которых решается целый  комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.

Советским Союзом были заключены  сохранившие свою силу двусторонние соглашения по вопросам гражданского процесса. Это соглашение 1970 года с  Австрией (о свободном доступе  в суды, порядке исполнения судебных поручений и др.), а также соглашения об исполнении судебных поручений с США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бельгией (1945-1946 гг.), ФРГ (1956-1957 гг.).

Стремление углублять  сотрудничество в области оказания правовой помощи не только по уголовным  делам, но и по гражданским было выражено в российско-швейцарской декларации о намерениях, в договоре о воссоединении Германии 1990 года и в других актах.

Важным источником международного частного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании). Эти договоры устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным государством. В указанных договорах определяется правовое положение юридических лиц, и граждан, содержатся правила по вопросам торгового арбитража. Отметим, в частности, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г., которое было ратифицировано Россией и США. Аналогичные соглашения были заключены США с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября 1992 г.), соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.), с Китаем (5 марта 1992 г.) и другими странами. В соглашении с Великобританией предусматриваются, в частности, создание в обеих странах «предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны», меры по поощрению «создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе стандартам». 

24 июня 1994 г. было подписано  Соглашение о партнерстве и  сотрудничестве, учреждающее партнерство  между РФ, с одной стороны, и  Европейскими сообществами и  их государствами-членами – с другой.

Со многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. На 1 января 1998 г. были ратифицированы или представлены на ратификацию заключенные Россией с другими странами соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогового законодательства и другие соглашения по налоговым вопросам (с Албанией, Словенией, СРЮ, Филиппинами, Чехией, Данией, Великобританией, ФРГ (новое соглашение 1996 г.), Швейцарией, Канадой, Венгрией, Монголией, Люксембургом, Хорватией, Бельгией, КНР, Францией, Мали, Индией и др.).

Государства – участники СНГ заключили большое число международных договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области международного частного права. Для СНГ характерно принятие также модельных актов и, прежде всего. Модельного гражданского кодекса. Согласно Конвенции о Межпарламентской Ассамблее государств – участников СНГ от 26 мая 1995 г., этот орган принимает типовые (модельные) законодательные акты и с соответствующими рекомендациями направляет их парламентам государств – участников СНГ. Модельные акты носят рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса, содержащая нормы международного частного права, была принята 17 февраля 1996 г.

Принятие части третьей Модельного гражданского кодекса СНГ способствует формированию нового законодательства стран СНГ в области международного частного права. В качестве примера можно привести принятие ГК Узбекистана. Гражданский кодекс Узбекистана, вступивший в силу с 1 марта 1997 г., содержит разд. 6. «Применение норм международного частного права к гражданско-правовым отношениям» (ст. 1158-1199). В основу этого раздела положены нормы соответствующего раздела модельного гражданского кодекса СНГ. Генеральная Ассамблея ООН по инициативе Венгрии рассмотрела «меры, которые должны быть приняты для прогрессивного развития в области международного частного права, в особенности с целью содействия развитию международной торговли». В результате в 1966 году был создан специальный орган – ЮНСИТРАЛ. В состав комиссии входят 36 государств. В ее работе активное участие принимают представители России.

В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из своей программы работы: международная  купля-продажа товаров, международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных проектов был принят ряд конвенций. К их числу относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, Конвенция ООН о морской перевозке грузов, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 году был принят Типовой закон о международном торговом арбитраже, в 1988 году – Конвенция о международном переводном и международном простом векселе. Разработкой проектов конвенций в области международного частного права занимается также Гаагская конференция по международному частному праву.

В 1951 году был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). Статут действует для 45 государств. Для Латвии он вступил в силу с 11 августа 1992 г. В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная унификация правил международного частного права (ст. 1). Сессии конференции собираются, как правило, раз в четыре года (ст. 3). Подготовку их осуществляют Специальная государственная комиссия, созданная Нидерландами, и Постоянное бюро конференции.

Наиболее значительными  из документов, принятых на сессиях  конференции начиная с 50-х годов, являются конвенции в области гражданского процесса. К ним относятся: Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года (СССР присоединился в 1966 г); Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 года и др.

С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961 года. В ней участвуют 42 государства. Для России и Белоруссии она действует с 31 мая 1992 г., для Армении – с 14 августа 1994 г., для Латвии – с 30 января 1996 г., для Литвы – с 19 июля 1997 г.

К области семейного  права относятся 10 из 29 Гаагских конвенций. Это – Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 года; Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов, 1978 года; Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 года; Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 года; Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 года и ряд других конвенций о правовом положении детей. Из конвенций в других областях следует обратить внимание на Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 года. Конвенцию о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 года и некоторые другие.

Значительную работу в этой области  проводит также такая межправительственная организация, как УНИДРУА в Риме. Ею были подготовлены проекты конвенций  по ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров и др.). Эта межправительственная организация была создана в 1926 году. Ее членами являются 58 стран, в том числе Болгария, Венгрия, Куба, Польша, Россия, Румыния. Издает ежегодник. В 1995 году Правительство РФ приняло специальное постановление по вопросам участия России в деятельности этой важной международной организации. В 1996 году Россия подписала Конвенцию УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995 года.

Прежде всего, следует остановиться на конвенциях по вопросам международной  торговли. К их числу относятся  Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже  движимых материальных вещей, 1955 года. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами, 1958 года и Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 года. Конвенция о праве, применяемом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам), 1978 года.

В отличие от этих конвенций, содержащих единообразные нормы коллизионного  характера, в 1964 году в Гааге была заключена Конвенция об единообразном  законе о международной купле-продаже  товаров, призванная ввести в странах – ее участницах унифицированные материальные нормы в области внешнеторговой купли-продажи.

Эти конвенции, так же как и подписанная  в Гааге Конвенция о заключении договоров международной купли-продажи 1964 года, не получили широкого применения.

В 1980 году на конференции в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (см. гл. 8). В 1997 году в Венской конвенции 1980 года участвовало 48 государств, в том числе многие торговые партнеры России (в частности, ФРГ, КНР, Франция, США, Италия, Финляндия, Испания и др., из стран СНГ (кроме России) Украина, Белоруссия, Грузия, Молдавия). Конвенция призвана заменить собой указанные выше Гаагские конвенции 1964 года. Она вступила в силу с 1 января 1988 г.

В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, а в 1980 году – Дополнительный протокол к ней, который привел некоторые положения этой конвенции в соответствие с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. В 1983 голу на конференции в Женеве была заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров, а в 1988 году на конференции в Оттаве – Конвенция о международном финансовом лизинге и Конвенция о международном договоре факторинга.

В области международных расчетов основными соглашениями являются конвенции  ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и о международном  простом векселе от 9 декабря 1988 г.

Большое число государств участвует  в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и членами других государств 1965 года, заключенной в Вашингтоне (в конвенции участвует более 85 государств, Россия подписала ее, но не ратифицировала), в Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1991 года, заключенной в Сеуле (конвенцию подписало 131 государство, Россия ратифицировала ее).