Источники международного частного права: практика различных государств

международного  частного права

 

Все эти институты  считаются самостоятельными источниками  международного частного права в  законодательстве большинства зарубежных государств и в зарубежной правовой науке. В российском законодательстве и господствующем отечественном правоведении перечисленные институты к источникам права не относятся (за исключением аналогии права и закона).

Доктрина права. Доктрина права – это высказывания ученых, признанные на официальном, государственном или международном уровне (экспертные заключения, комментарии к законодательству, ответы на запросы официальных органов и должностных лиц). В любом цивилизованном государстве существует «право разногласий»: все ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу. Если доктрина имеет практическое применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Российский законодатель учитывает оценку доктрины как источника международного частного права в других государствах (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ), но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права.

В настоящее время  доктрина международного частного права широко используется в целях его унификации и гармонизации. Разработки УНИДРУА, Гаагских конференций по МЧП и Комиссии международного права лежат в основе многих международных соглашений и применяются большинством национальных законодателей для усовершенствования международного частного права различных государств. Основной функцией доктрины как источника международного частного права является максимальное восполнение этих пробелов на уровне научных разработок.

Аналогия права и  аналогия закона. Аналогия закона подразумевает применение к отношениям (если это не противоречит их существу) законодательства, регулирующего сходные отношения, если эти отношения прямо не урегулированы законодательством, или соглашением сторон, или обычаями делового оборота. Аналогия права применяется, если невозможно использовать аналогию закона: права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и требований законодательства, требований добросовестности, разумности и справедливости. Аналогия права и аналогия закона известны со времен римского права законодательству большинства государств мира. Практически везде эти институты считаются источниками права (ст. 6 ГК РФ, ст. 5 СК РФ, ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ). Основными функциями аналогии права и закона в международном частном праве являются: восполнение пробелов, толкование принципа реальной связи закона и существа отношения.

Общие принципы права  цивилизованных народов. В соответствии со ст. 38 Статута Международного Суда ООН общие принципы права являются самостоятельным источником МПП. Правда, они не являются его основными  источниками, в роли которых выступают международный договор и международно-правовой обычай. В Статуте, кроме того, подчеркивается, что по желанию сторон суд может разрешать спор не на основе международного права, а на основе принципов справедливости и доброй совести (принцип справедливости и доброй совести – это один из общих принципов права). Можно сделать однозначный вывод – общие принципы права входят в систему международного права, следовательно, являются международно-правовыми источниками международного частного права любого государства.

Выделение этих принципов  в качестве самостоятельного источника  международного частного права связано  с их двуединой ролью в системе  международного частного права –  это одновременно и его основные принципы, и форма существования  правовых норм. Общие принципы права упоминаются в российском законодательстве (ст. 6 ГК РФ) – это принципы добросовестности, разумности и справедливости. Основная роль общих принципов права как источника международного частного права заключается в решении частного правоотношения, затрагивающего интересы двух и более государств, не на основе их национального права, а при помощи общих для всех традиционных правовых постулатов.

 

2.6. Автономия  воли субъектов правоотношения  как источник международного частного права

 

Автономия воли участников гражданского правоотношения – это  фундаментальный, основополагающий принцип  любой внутригосударственной частноправовой системы. Сущность автономии воли заключается  в свободе сторон вступать или не вступать в любые ЧПО, как урегулированные, так и не урегулированные законодательно. В международном частном праве автономия воли играет особую роль: она выступает как триединое явление – источник международного частного права, его главный специальный принцип и одна из коллизионных привязок.

Автономия воли как источник права заключается в возможности  субъектов договора избрать любую  модель поведения, никому не известную, никем не опробованную, абсолютно  новую для данной правовой системы. При этом автономия воли не имеет неограниченного характера: любой национальный законодатель устанавливает ее пределы – частные соглашения не должны нарушать государственно-властные установления (в том числе и императивные нормы частного права). Модель поведения, избранная сторонами, строго обязательна для самих сторон отношения и для всех государственных органов (в первую очередь судов и арбитражей). Во всех правовых системах автономия воли оценивается как частный закон (lexprivata).

По существу, автономия  воли как источник российского обязательственного права закреплена в ст. 421 ГК РФ. Стороны вправе вступать в любые договорные отношения, в том числе и не предусмотренные в гражданском законодательстве, заключать смешанные договоры (договоры, содержащие элементы нескольких самостоятельных контрактов). Однако автономия воли не выделена российским законодателем в качестве самостоятельного источника права, что противоречит и положениям отечественного законодательства, и практике. В российском МЧП с формально-юридической точки зрения автономия воли оценивается следующим образом: это не источник права, а только одна из коллизионных привязок (ст. 1210 ГК РФ). Такая оценка абсолютно не соответствует истинному положению вещей, является полностью устаревшей и требует скорейшего пересмотра.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Источниками международного частного права называются те внешние формы, в которых выражается это право.

Источники международного частного права имеют определенную специфику.

Основная особенность  источников международного частного права  состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками  являются международные договоры и  международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.

Источниками международного частного права являются:

- международные договоры;

- внутреннее законодательство;

- судебная и арбитражная практика;

- обычаи.

Удельный вес видов  источников международного частного права  в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той  же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

В России в качестве источников международного частного права признаются, международные договоры и международные обычаи, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

Проблема источников МЧП тесно связана с теми проблемами, которые затрагивают МЧП как  отрасль. Среди ученых отсутствует  единство мнении по вопросу о предмете МЧП, о его месте в системе  права и т.д. Можно согласиться с точкой зрения, что МЧП является частью национальной системы права того или иного государства. Это связано не только с тем, что международные договоры как и акты внутреннего законодательства являются «продуктом» воли суверенных субъектов и вводятся в систему внутреннего законодательства, но также с тем, что в различных системах права виды источников МЧП могут отличаться; одни и те же вопросы в одних государствах могут быть отнесены к сфере МЧП, в других государствах – нет.

 Таким образом,  частноправовые отношения с иностранным элементом регулируются как бы на четырех уровнях: международно-правовыми договорами материально-правового характера; международно-правовыми договорами, содержащими коллизионные нормы; внутренним (национальным) законодательством, содержащими коллизионные нормы права; внутренним материальным законодательством.

 

 

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

источник международный  частный право

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс»

2. Гражданский кодекс  Российской Федерации. Часть 1, 2, 3. – М.: Омега, 2009.

3. Семейный кодекс Российской Федерации – от 29.12.1995г. №223-ФЗ в ред. от 03.06.2006 г.

4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993г. №4462-1 в ред. от 01.07.2005 г.

5. Федеральный закон  от 15 июля 1995 г. №101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».

6. Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Московский журнал международного права. – 2004.- №4. С.22-27.

7. Басистый Б.А. Реформа  системы международного частного права в Италии // Юридический мир. – 2008, №2. С.28-31.

8. Богуславский М.М.  Международное частное право. – М.: Юрист, 2005.

9. Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юрист,2004.

10. Звеков В.П. Международное частное право. – М.: Юрист, 2007.

11. Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. – М., 2004.

12. Кабамоева E.B. Новое коллизионное регулирование в проекте Гражданского кодекса // Журнал международного частного права. – 2006, №4. С.43-53.

13. Кудашкин В.В. Правовое регулирование международных частных отношений. – СПб.: Юрид. Центр Пресс, 2009.

14. Лукашук И.И. Международное право – М.: Волтерс Клувер, 2005.

15. Максимов А.А. Прецедент как один из источников английского права // Государство и право. – 2005, №2. С.97-102.

16. Международное частное право. Сборник документов (Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков). – М., 1997.

17. Международное частное право. Действующие нормативные акты (Сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова). – М., 1997.

18. Самхарадзе Д.Г. Обычай как источник международного права// Право и политика. – 2005. – №4. С.36-42.

Размещено на Allbest.ru