Шпаргалка по "Международному праву"

 
В силу позитивной концепции оговорки невозможность применения иностранного права обусловлена наличием в  национальном з/д-ве императивных норм. при обходе закона игнорируются не коллизионные, а материальные нормы.

 
При негативной концепции оговорки суду необходимо установить факт нанесения ущерба государству при применении иностранного права. При обходе закона никакого ущерба государству может и не наноситься. Суд должен установить только факт искусственной привязки к иностранному праву в целях избежания регулирования национальным з/д-вом. 

 
Взаимность  и ее виды. Реторсии.

 
Взаимность – это: 

Предоставление иностранцам  в РБ таких же прав, свобод и возможностей, которые предоставляются белорусам  в соответствующей стране.

Признание и исполнение иностранных решений при условии признания и исполнения судебных решений РБ в соответствующем иностранном государстве.

Исполнение судебных поручений иностранных судов  при аналогичном исполнении решений  судов РБ в иностранном государстве.

Применение иностранного права в РБ в определенных случаях при условии применения в иностранном государстве права РБ в этих же случаях.

 
Виды взаимности:  

Формальная взаимность – предоставление иностранцам тех  же прав, какие имеют физические и юридические лица, в том числе тех прав, какими иностранцы не могут пользоваться в своем государстве.

 
Материальная взаимность – государство  предоставляет иностранцам те же права, какими свои граждане в иностранном  государстве.

 
Статья 1098. Взаимность 
1. Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право РБ, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено з/д-вом РБ. 
2. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. 
 
Реторсия – установленное компетентным органом государства ограничение в правоспособности иностранных физических и юридических лиц в ответ на аналогичные действия иностранного государства. 
 
Статья 1102. Реторсии 
Правительством РБ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц РБ.  
 
Ограничения должны быть ответными. Эти ограничения может устанавливать только правительство РБ. 

Правовой режим и его виды.

 
Правовой режим определяется по разному.  
 
Виды правового режима: 

=Национальный режим: ст. 1113 ГК:

 
Статья 1113. Национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в РБ 
 
Иностранные юридические лица осуществляют в РБ предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским з/д-вом, в соответствии с правилами, установленными этим з/д-вом для такой деятельности юридических лиц РБ, если з/д-вом РБ для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное. 

 
=Режим наибольшего благоприятствования – режим, устанавливаемый для группы государств, юридические лица этих государств ставятся в одинаковые правовые рамки при осуществлении ими деятельности в РБ.

 
=Специальный правовой режим – предоставляет или специальные льготы, дополнительные возможности, или специальные дополнительные ограничения для юридических лиц.

 
Иностранцы в стране пребывания наделяются определенным правовым статусом. Совокупность прав и обязанностей иностранных физических и юридических лиц называется правовым режимом (положением). Этот режим устанавливается внутренним (национальным) з/д-вом того государства, на территории которого пребывают иностранцы, а также м/н договорами. 
 
В соответствии с м/н договорами запрещается дискриминация иностранцев по признакам расы, пола, вероисповедания и т.п. Некоторые м/н договоры предусматривают предоставление иностранным физическим и юридическим лицам определенного минимума прав. 
 
На территории РБ м/н договоры, направленные на охрану имущественных и иных прав иностранцев, обладают преимущественной силой. В международном частном праве различают три основных вида правового режима: 
 
1) национальный режим; 
2) режим наибольшего благоприятствования; 
3) специальный режим. 
 
При национальном режиме иностранным физическим и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и организациям. 
 
Предоставление иностранцам национального режима регламентируется внутренним (национальным) з/д-вом, а также м/н договорами. Например, Кодексом о браке и семье РБ предусмотрено, что браки белорусских граждан с иностранными гражданами, а также браки иностранных граждан между собой на территории РБ заключаются по белорусским законам. 
 
Примером предоставления иностранцам национального режима по международному договору может служить Парижская конвенция 1883 г. по охране промышленной собственности, в ст. 1 которой записано: 
 
"В отношении охраны промышленной собственности граждане каждой страны Союза пользуются во всех других странах Союза теми же преимуществами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены впоследствии соответствующими законами собственным гражданам, не ущемляя при этом прав специально предусмотренных настоящей Конвенцией". 
 
В литературе по международному частному праву правильно, на наш взгляд, отмечается некоторая условность самого термина "национальный режим". Дело в том, что у иностранцев не может быть такого же объема прав и свобод, как у собственных граждан: он как правило, уже. Национальный режим иностранцам обычно предоставляется лишь в отдельных областях правового регулирования. 
 
Режим наибольшего благоприятствования - предоставление иностранным физическим и юридическим лицам прав, которыми пользуются или будут пользоваться граждане и организации наиболее 
 
благоприятствуемой нации". С помощью данного режима для отдельных государств создаются привилегированные, благоприятные условия в торговле, мореплавании и в иных областях делового сотрудничества. Например, в совместном белорусско-китайском заявлении от 11 января 1993 г. указано, что стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования в области торгово-экономического сотрудничества. 
 
В Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе отмечено, что применение режима наибольшего благоприятствования оказывает положительное влияние на развитие м/н торговли. 
 
Специальный режим — предоставление иностранным физическим и юридическим лицам определенных прав по внутреннему (национальному) з/д-ву или м/н договорам. Во многих странах иностранцы пользуются специальным режимом. 

 
Физические лица как субъекты МЧП.

 

Физические лица как субъекты МЧП – это:

Граждане РБ.

Лица без гражданства (апатриды).

Иностранные граждане.

Лица, имеющие двойное  гражданство (бипатриды).

 
Юридические лица:

Отечественные юридические  лица.

Иностранные юридические  лица.

Международные неправительственные  организации.

Государство.

Нации и народы, борющиеся за свободу и независимость.

Международные межправительственные организации.

Государствоподобные образования.

 
Юридические и физические лица – несомненные участники гражданских правоотношений в рамках МЧП. 3-6 являются субъектами МЧП, если другой стороной в правоотношении является юридическое или физическое лицо. 
 
Перечень субъектов МЧП по ГК содержится в Гл. 74: 
Физические лица.

Иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву.

Юридические лица.

Государство.

 
В различных государствах положение иностранца различно. Иностранец – это не строго юридическое понятие. Понятие иностранец включает: иностранных граждан, лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством, беженцев. В МЧП важно определять конкретное лицо. 
 
Правовое положение иностранцев регулируется национальным з/д-вом страны и м/н договорами. В последнем необходимость появилась с увеличением путешествий, перемещений лиц. 

Всеобщая декларация прав человека.

Международный пакт об экономических, социальных и политических правах.

Международный пакт о  гражданских и политических правах.

 
В РБ правовое положение иностранцев регулируют: 

Конституция, ст. 11: Статья 11. Иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами РБ, если иное не определено Конституцией, законами и м/н договорами.

 
Закон “О правовом положении иностранных  граждан и ЛБГ в РБ” 3.06.93. В  этом законе фиксируются основные принципы, закрепляющие положение иностранцев:

 
1) Иностранные граждане и ЛБГ пользуются теми же правами и свободами, несут те же обязанности, что и граждане РБ, за исключением....... 
2) Перечень (исчерпывающий) оснований для ограничения прав и свобод: 
a) Если это необходимо для защиты прав и свобод граждан РБ. 
b) Для обеспечения государственной безопасности. 
c) Для охраны общественного порядка и здоровья населения. 
 
3) Иностранные граждане и ЛБГ, как и граждане РБ равны перед законом независимо от происхождения, социального положения, расовой и национальной принадлежности, пола, языка, отношения к религии, рода и вида деятельности, характера занятий. 
 
4) Осуществление деятельности иностранцами и ЛБГ не должно наносить ущерба интересам РБ, правам и законным интересам граждан РБ и других лиц. 
 
5) Положения настоящего закона в отношении иностранцев и ЛБГ, находящихся в РБ, применяются на временной основе. При ограничении или нарушении другим государством общепризнанных норм правового положения иностранцев в отношении граждан РБ в ответ могут устанавливаться ограничения прав и свобод в отношении граждан этого государства. 
 
Правовое положение иностранцев может меняться не только в зависимости, что это за иностранец. Также правовое положение различается от того, постоянно или временно проживает этот иностранец на территории РБ. Постоянно проживающий иностранец – тот, который имеет вид на жительство, который можно получить, если иностранец состоит в близком родстве или состоит в браке с гражданином РБ, а + в других случаях. 
 
Ст. 9 Закона: иностранцам гарантируется неприкосновенность личности, жилья. 
 
Ст. 11 Закона: закрепляется право иностранцев заниматься производственной, хозяйственной деятельностью. Они не вправе заниматься деятельностью, для осуществления которой необходимо гражданство РБ. Временно проживающие иностранцы кроме того вправе заниматься лишь деятельностью, совместимой с целями пребывания, и получив разрешение компетентного органа. 

Правоспособность  и дееспособность физических лиц.

 
Ст. 13 Закона: иностранцы вправе получить образование в РБ. Они также вправе заключать браки с гражданами РБ или других государств (ст. 15 Закона). 
 
Ст. 16,17,22 ГК РБ определяют право- и дееспособность. 
 
Статья 16. Правоспособность граждан 
1. Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами. 
2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается его смертью. 
 
Статья 17. Содержание правоспособности граждан 
Граждане могут в соответствии с з/д-вом иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной з/д-ными актами деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать не противоречащие з/д-ву сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы или искусства, изобретений или иных охраняемых з/д-вом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. 
 
Статья 21. Недопустимость лишения или ограничения правоспособности и дееспособности граждан 
1. Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе как в случаях и порядке, установленных законом. 
2. Полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом. 
 
Статья 22. Предпринимательская деятельность гражданина 
 
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. 
2. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из з/д-ва или существа правоотношения. 
3. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные з/д-вом для предпринимательской деятельности. 
 
Статья 1103. Личный закон физического лица 
 
1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. 
2. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. 
3. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище. 
Ст. 12 Конституции: РБ может предоставить право убежища лицам, преследуемым государством за политические, религиозные убеждения, национальную принадлежность.  

Статья 1104. Правоспособность и дееспособность физического лица 
 
1. Правоспособность и дееспособность физического лица определяются его личным законом. 
2. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РБ гражданской правоспособностью наравне с гражданами РБ, если иное не определено Конституцией, законами и м/н договорами РБ. 
3. Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в РБ, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в РБ, определяется по з/д-ву РБ. 
4. Способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности. 
 
В середине 60-х гг. во многих западных странах приняты законы, по которым возраст совершеннолетия был снижен с 21 до 18 лет. Дееспособность граждан – способность своими действиями приобретать и осуществлять права, нести обязанности – наступает с 18 лет.  
 
Статья 26. Эмансипация 
 
1. Несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. 
Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия - по решению суда. 
2. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в том числе по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда. 
Ст.24 ГК предусматривает такое понятие, как экономическая несостоятельность или банкротство индивидуального предпринимателя. 
 
Ст. 31 ГК говорит об ограничениях предпринимательской деятельности граждан. Ограничение может быть наложено судом сроком до 3-х лет. Гражданин лишается права заниматься определенными видами предпринимательской деятельности, ему может быть отказано в праве приобретать и распоряжаться собственностью, занимать должности в управлении юридическим лицом. 
 
Ст.1104 ГК п.5: признание физического лица не- или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п.5 ст. 1104 ГК содержит правило ст. 1096 ГК). 
 
Основания ограничения дееспособности (ст. 30 ГК): злоупотребление спиртными напитками, наркотическими средствами, если это ставит семью в тяжелое материальное положение.