Понятие и виды отпусков по трудовому законодательству

По общему правилу  время использования работником отпуска определяет работодатель.

Однако некоторым категориям работников работодатель обязан предоставлять отпуск в определенное время. Речь идет о лицах, которые нуждаются в особой социальной поддержке, поэтому отпуск им должен предоставляться по их желанию в удобное для них время:

- женщины вправе присоединить  ежегодный оплачиваемый отпуск к отпуску по беременности и родам согласно ст. 260 ТК РФ;

- несовершеннолетние  используют основной оплачиваемый  отпуск в удобное для них время согласно ст. 267 ТК РФ;

- работник вправе использовать  отпуск в период нахождения  его жены в отпуске по беременности и родам согласно ч. 4 ст. 123 ТК РФ.

Законодатель выделяет особую категорию лиц. Это работники, работающие у данного работодателя первый год.

Согласно ч. 2 ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска  за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя.

Что означает данное правило? Должен ли работодатель предоставлять  отпуск через 6 месяцев после начала работы?

Можно встретить разные подходы к толкованию этой нормы.

1. Некоторые работодатели попытались трактовать это правило таким образом, что в случае увольнения работника до истечения 6 месяцев работы ему не полагается денежная компенсация за неиспользованный отпуск.

Письмом от 23 июня 2006 г. № 944-6 Федеральная служба по труду и занятости внесла ясность в данный вопрос и разъяснила, что "работнику, проработавшему в организации менее 6 месяцев, при увольнении должна быть выплачена денежная компенсация за неиспользованный отпуск" ⁶.

Позиция Роструда основана на том, что "при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом (как подчеркивается в письме) не имеет значения, получил ли работник право на ежегодный оплачиваемый отпуск или нет".

2. Есть и другая  точка зрения. Некоторые авторы полагают, что вновь принятому работнику по истечении шести месяцев работы работодатель обязан предоставить отпуск за первый год работы ⁷.

С такой позицией трудно согласиться, поскольку в законе не указано, что отпуск предоставляется  или что отпуск должен быть предоставлен по истечении шести месяцев.

В тех случаях, когда  законодатель возлагает на работодателя обязанность предоставления отпуска, в законе используется формулировка "должен быть предоставлен" (например, в ч. 1 и ч. 3 ст. 122 ТК РФ), а в ч. 2 ст. 122 ТК РФ такая обязанность для работодателя не предусмотрена.

Если предположить, что  законодатель стремится поставить  новичка в особое положение, то тогда нужно признать, что тем самым нарушается принцип запрета дискриминации в сфере труда, а ч. 2 ст. 122 ТК носит дискриминационный характер, поскольку новичку устанавливается преимущество, не связанное с деловыми качествами, как того требует ст. 3 ТК РФ.

Новый работник не обладает никакими свойствами, которые бы требовали  к нему особого подхода, если это не беременная женщина или несовершеннолетний.

Он не нуждается "в  повышенной социальной и правовой защите", "особой заботе государства", поэтому  для него нельзя устанавливать преимущества и предпочтения в виде предоставления отпуска через 6 месяцев работы, тогда как другим работникам он предоставляется с 1-го по 12-й месяц рабочего года.

Правило, предусмотренное  ч. 2 ст. 122 ТК РФ, означает, что через  шесть месяцев работник заработал  себе право на использование отпуска и этот отпуск ему должен быть предоставлен до окончания рабочего года.

Представляется, что цель нормы, закрепленной в ч. 2 ст. 122 ТК РФ, заключается не в том, чтобы создать для новичка преимущества по сравнению с остальными, а в том, чтобы уравнять вновь принятого на работу работника в правах с работниками, проработавшими у данного работодателя более одного года.

Нужно признать, что ч. 2 ст. 122 ТК РФ сформулирована неудачно, поскольку вызывает такие разночтения.

На наш взгляд, нет  необходимости делить работников на работающих первый год и работающих более года.

При приеме на работу нужно  согласовать с работником время  использования им первого отпуска. И этот момент должен наступить до конца первого рабочего года, поскольку согласно ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работникам ежегодно.

В ч. 1 ст. 122 ТК РФ необходимо уточнить, что в данном случае речь идет не о календарном, а о рабочем  годе.

К сожалению, Трудовой кодекс РФ не раскрывает понятие рабочего года, хотя использует указанный термин, в частности, в ч. 4 ст. 122 ТК РФ. Представляется, что необходимо закрепить в законодательном порядке правила исчисления рабочего года, из которых было бы видно, что рабочий год начинается с того дня, когда работник был принят на работу, а заканчивается по истечении 12 месяцев стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включающего периоды, перечисленные в ч. 1 ст. 121 ТК РФ.

В ст. 122 ТК РФ следует  особо выделить запрет на перенос  отпуска на другой рабочий год без согласия работника.

Поскольку оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно, следовательно, к концу двенадцатого месяца от начала рабочего года работник должен использовать полагающийся ему отпуск. Отработав период, равный двенадцати месяцам за минусом продолжительности отпуска, работник должен получить отпуск.

Если ему отпуск не предоставлен, то работник может использовать его "самовольно" в порядке  самозащиты. В п. 39 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 разъясняется, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя⁸. Исходя из разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, действия работника нельзя расценить как прогул, поскольку работодатель должен был дать отпуск, но не исполнил свою обязанность.

Фактически время использования  работниками отпусков определяет работодатель. Даже если в организации имеется профсоюзная организация, особого влияния на очередность предоставления отпусков она оказать не может.

 

2.3. Дополнительные и иные отпуска

Право на ежегодные дополнительные отпуска  возникает по правилам, установленным  для них. Если право на основной и  дополнительный отпуска возникает  в разное время, то дополнительный отпуск предоставляется одновременно с основным полностью.

Согласно ст. 321 Трудового кодекса РФ гражданам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним районах, предоставляется дополнительный отпуск. Он предоставляется помимо ежегодного основного оплачиваемого отпуска.

Продолжительность дополнительного отпуска составляет: 24 календарных дня для лиц, работающих на Крайнем Севере, и 16 календарных дней для приравненных к нему местностей. Такой порядок распространяется не только на штатных работников, но и на совместителей. Также это относится и к сотрудникам, работающим вахтовым методом (ст. 302 Трудового кодекса РФ).

Если в прошлом году сотрудник не был в отпуске, то в таком случае можно совместить ежегодные оплачиваемые отпуска, но не более чем за два года. Так сказано в ст. 322 Трудового кодекса РФ. При этом общая продолжительность отпуска не должна превышать шести месяцев, включая то время, которое необходимо для проезда к месту проведения отпуска и обратно. Часть, которая превышает полгода, можно присоединить к отпуску на следующий год.

Помимо этого, в ст. 325 Трудового кодекса РФ предусмотрено  право граждан, работающих на Севере, один раз в два года за счет работодателя съездить в отпуск любым видом транспорта, в том числе и личным (кроме такси). Оплачивается дорога к месту проведения отпуска туда и обратно по РФ. Причем берется кратчайший путь и только к одному пункту назначения. Также предприятие компенсирует расходы на провоз багажа весом до 30 килограммов. Если работник едет в отпуск вместе с неработающими женой или мужем или несовершеннолетними детьми, то организация должна оплатить и их проезд. Данная компенсация выплачивается и в том случае, если работник и его семья уезжают в отпуск в разное время.

Компенсируют  расходы на оплату проезда к месту  отпуска и на провоз багажа только по основному месту работы.

Следует обратить внимание, что дорогу работнику оплачивают перед отъездом в отпуск исходя из примерной стоимости проезда. Вернувшись из отпуска, работник должен предоставить соответствующие документы. На их основании производится окончательный расчет.⁹

В соответствии со ст. 117 ТК РФ дополнительные отпуска предоставляются и тем, кто трудится во вредных или опасных условиях. Вредными, например, считаются работы в зонах радиоактивного заражения, подземные и открытые горные работы и т.д.

Перечни вредных  работ должны быть утверждены Правительством РФ. Но пока их нет, следует руководствоваться  Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. № 298/П-22 ¹⁰.

Продолжительность дополнительных отпусков для работников, которые упомянуты в Списке, составляет от 6 до 36 рабочих дней (в зависимости от профессии, занимаемой должности и т.п.). Но многие работы не вошли в данный Список. Между тем администрация организации может посчитать их вредными. В этом случае она вправе самостоятельно предусмотреть дополнительный отпуск для сотрудников, выполняющих эти работы (ст. 116 Трудового кодекса РФ). Для этого надо провести аттестацию рабочих мест данных сотрудников. Аттестацию проводит специальная комиссия, которая создается по приказу руководителя организации. Комиссия устанавливает, насколько вредны условия труда работника. Порядок предоставления и продолжительность дополнительного отпуска администрация предприятия должна зафиксировать в трудовом или в коллективном договоре.

Определяя продолжительность  отпуска за работу во вредных условиях, бухгалтер должен учитывать трудовой стаж сотрудника. Здесь имеется в виду только то время, которое сотрудник, собственно, проработал во вредных условиях. Но в течение года он мог сменить несколько цехов, и, вполне возможно, за работу в них установлена разная продолжительность отпуска. В этом случае нужно сложить дни отпуска за работу в каждом цехе, а также пересчитать дополнительные дни отпуска из рабочих в календарные.

Статья 101 ТК РФ разрешает устанавливать для некоторых сотрудников ненормированный рабочий день. Как правило, ненормированный рабочий день бывает у руководителей, технического и хозяйственного персонала. Перечень должностей с ненормированным рабочим днем закрепляется в коллективном договоре или в правилах внутреннего трудового распорядка.

Сотрудникам с  ненормированным рабочим днем полагается ежегодный дополнительный отпуск. Сколько он длится, также должно быть установлено коллективным договором. Однако такой отпуск не может быть меньше трех календарных дней. Таково требование ст. 119 ТК РФ.

Но случается, что предприятие не может позволить себе предоставлять сотрудникам дополнительный отдых, даже тем, у кого ненормированный рабочий день. В этом случае работу в то время, когда остальные сотрудники отдыхают, считают сверхурочной. Однако сотрудник должен дать на это свое письменное согласие.

Нормальная продолжительность рабочего времени не должна превышать 40 часов в неделю. Если сотрудник отработал больше, то ему полагается доплата. Как ее выплачивать, сказано в ст. 152 ТК РФ: за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере.

Для некоторых  категорий работников дополнительные отпуска предусмотрены федеральными законами, которые регулируют их профессиональную деятельность. Обычно эти законы устанавливают такие отпуска за многолетний стаж работы. Так, на основании Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" прокуроры и следователи могут дополнительно отдыхать 5 календарных дней в году после 10 лет работы¹¹. Максимальный же дополнительный отпуск для таких работников - 15 календарных дней. Его предоставляют, когда их стаж превысит 20 лет.

Также право  на дополнительный отпуск за выслугу лет имеют судьи, педагоги, таможенники, работники легкой промышленности и лесного хозяйства.

Отпуска за особый характер работы - такое основание для дополнительного отпуска ввела ст. 118 Трудового кодекса РФ. Однако в трудовом законодательстве пока нет разъяснений, что следует считать работой с особым характером. Кроме того, еще не утверждены ни перечень работников, которым устанавливается дополнительный отпуск за такую работу, ни минимальная продолжительность этого отпуска. Таким образом, этот пробел Правительство РФ должно как можно скорее восполнить.

Отпуска без сохранения заработной платы  предоставляются  по различным основаниям (не за труд). Некоторые из них –  для отдыха (льготные). Другие – для  определенных целей в связи с  определенными обстоятельствами (специальные). На эти отпуска не распространяются правила о ежегодных трудовых отпусках. Предоставляются они независимо от других отпусков.

Законодательство  предусматривает  ряд случаев, когда  работодатель по письменному заявлению  работника обязан предоставлять дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в том числе: