Адвокатура и ее назначение в обществе

Тема 1. Адвокатура и ее назначение в обществе

Цель: исследование направлений, форм и принципов деятельности адвокатуры.

Задачи: изучение российского и зарубежного законодательства, регулирующего деятельность адвокатуры.

План лекции:

Вопрос 1. Причины и условия возникновения института адвокатуры.

Вопрос 2. Основные принципы деятельности адвокатуры. Современные концепции о роли адвокатов в демократическом государстве.

Вопрос 3. Организация и функции адвокатуры в странах англо-саксонской системы права.

Вопрос 4. Организация и функции адвокатуры в странах континентальной системы права.

Вопрос 5. Адвокатура как институт правовой системы Российской Федерации. Гарантии независимости адвокатуры.

Вопрос 6. Нормативно-правовое регулирование статуса и объединений адвокатов: международные, внутригосударственные и корпоративные акты.

Вопрос 1. Причины и условия возникновения института адвокатуры

Адвокатура  в классическом ее понимании зародилась в Древней Греции. Появление адвокатуры в ее современном понимании связано  с классическим периодом истории древней Греции, в первую очередь с историей Афин. Афинский суд был построен на участии в нем обыкновенных граждан, не разбирающихся в юриспруденции, и главное их внимание было обращено на красноречие тяжущихся; неумение говорить практически означало верный проигрыш дела. Между тем лица, не обладающие красноречием, должны были лично защищать себя в суде, тем самым, фактически были лишены права на защиту. Эта необходимость привела к сочинению речей для тяжущихся, которые заучивались ими и произносились в суде. Суды в отдельных случаях разрешали устную защиту тяжущихся посторонним лицам. Стороны должны были являться в суд и вести прения, но им было дозволено после произнесения первой речи просить суд, чтобы вторую речь сказал кто-нибудь из посторонних лиц. При этом, так как особого сословия адвокатов в Греции не существовало, не может быть и речи о какой-либо организации этого института или о правилах для подготовки и принятия в число адвокатов.

В Риме первыми  юристами были патроны. В их лице совмещались две профессии: юрисконсультов и адвокатов. Они не только защищали своих клиентов в суде, но и давали юридические советы, руководили ими при заключении сделок. Однако, когда патронат распался, и изучение права сделалось достоянием всех желающих, развитие юриспруденции пошло двумя различными путями. Одни юристы, не обладавшие красноречием, занимались исключительно юридической консультацией, а другие же занимались адвокатурой.

В республиканский  период адвокатура была свободной профессией. Законодательная регламентация почти ее не коснулась, только практика и обычай вырабатывали некоторые правила, касающиеся ее различных сторон профессиональной деятельности. В период Империи профессия юриста и особенно профессия адвоката получает корпоративное оформление, количество, списочный состав адвокатов определяется специальными императорскими списками. Желающему нужно было быть внесенным в специальные списки- матрикулы, предварительно выдержав экзамены по праву. Такое устройство адвокатуры впоследствии легло и в основу всех дальнейших ее видоизменений. Римляне, завоевав Галлию, принесли в нее с другими институтами – институт адвокатуры. Когда высший суд королевства парламент сделался оседлым, адвокаты, которые практиковали при нем и сопровождали его в путешествиях по государству, образовали свободную ассоциацию, получившую название сословия по образу римской адвокатуры императорского периода, и в противоположность многочисленным цехам и промышленным корпорациям того времени.

Вопрос 2. Основные принципы адвокатуры

В общенаучном  смысле под принципами следует понимать основное, исходное положение какой-либо теории. Применительно к адвокатуре принципы можно определить  в качестве основ создания и направленности соответствующей деятельности, которые наиболее полно выражают содержание законодательства, регламентирующего организацию и деятельность данного института гражданского общества, обеспечивают надлежащую охрану адвокатуры государством и невмешательство в ее деятельность. Таким образом свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности определенных в ч.2 ст. 3 закона.

Законность является общеправовым принципом. Адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством (ст. 4). Адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение.

Независимость, адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокат при осуществлении адвокатской деятельности не может быть связан никакими приказами, указаниями и иными формами воздействия на него со стороны органов адвокатского сообщества, адвокатского образования, другими внешними фактами. Адвокат самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий. Недопустимы попытки вмешательства в деятельность адвоката любых лиц. Такая независимость обусловлена спецификой института адвокатуры, являющегося важной составной частью гражданского общества.

Самоуправление адвокатура, а также адвокатские образования не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Самоуправление как принцип организации и деятельности адвокатуры представляет собой совокупность правил, которые обеспечивают самостоятельное регулирование отношений, возникающих в адвокатских сообществах. Самоуправление находит свое выражение в  том, что деятельность адвокатских образований осуществляется на основании решений органов адвокатской палаты, которые были созданы в установленном законом порядке. 

Корпоративность это принцип в соответствии, с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защиту доверителей и их доступ к правосудию.

Равноправие. В соответствии с Конституцией РФ ч.2 ст. 19 государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения и т. д. можно говорить об  отсутствие кастовости в адвокатуре, делении на старших и младших и т.д., каждый адвокат пользуется правом одного голоса (каждый адвокат имеет право на единообразно применение к нему действующего законодательства, вправе самостоятельно выбирать форму адвокатского образования, объем предоставляемых адвокату прав не зависит от стажа работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики.)

Вопрос 3. Организация и функции адвокатуры в странах англо-саксонской системы права

В России процент тех, кто уже на университетской скамье начал готовить себя к адвокатскому поприщу постоянно сокращается. Пополнение российской адвокатуры традиционно происходит за счет лиц, уволившихся по разным причинам со службы в прокуратуре, милиции и др. организациях, в том числе за счет бывших судей. Кроме того, в последнее время к этим привычным «источникам роста прибавились лица, имеющие судимость. Все это не может сказаться на качестве кадров, а самое главное на размывании традиций и стандартов, которые для адвокатской профессии имеют важное значение и тесно связаны с ее престижем. Если в Англии судейский корпус традиционно формируется на основе адвокатуры, то в России адвокатура это место доживания бывших судей, прокурорских и следственных работников. Поэтому отношение к адвокатам со стороны «действующего» судьи в лучшем случае снисходительное, в худшем презрительное Можно бесконечно «улучшать» закон об адвокатуре, но пока адвокат будет приходить в суд как бедный родственник, его престиж будет равен нулю. В Англии адвокаты сетуют на обязательное ношение мантий и париков в суде, которое унижает их достоинство  в жарком тропическом климате равносильно физической пытке .А вот нам, может быть, как раз не помешает надеть на адвокатов мантии и парики, чтобы хоть каким то образом показать, что они равная сторона в процессе. Это проблемы внешние, а существуют и внутренние. Беды российской адвокатуры коренятся в недостатках системы правосудия в целом и могут быть устранены только с началом реальной, а не декларативной судебной реформы.

Адвокатура  существует во всех странах мира. Для  развития российской адвокатуры важен не только опыт становления и функционирования российской адвокатуры, но и опыт становления и функционирования адвокатуры в зарубежных странах.

Профессия адвокатов  в Англии и Уэльсе подразделена на две основные профессиональные корпорации барристеров и солиситоров. Барристеры это адвокаты, представляющие интересы клиента в суде (откуда собственно и происходит их название английское зэ бар означает загородку в зале судебных заседаний, где находится место защитника, отсюда и вся профессиональная корпорация в целом получила такое название) Солиситоры это юридическая профессия, представители которой ведут  внесудебные дела клиентов или являются их консультантами, поверенными.

К 19 веку сложилось четкое разделение труда, которое действует до сих пор .Человек столкнувшись с юридической проблемой обращается за помощью к солиситору. Барристер принимает к рассмотрению дела «по обращению».Поэтому не удивительно, что по численности солиситоры намного превосходят барристеров. В Англии и Уэльсе независимой практикой занимаются около 11 тысяч барристеров, тогда как солиситоров в десять раз больше.

Обучение профессии  барристеров состоит из 3 этапов, на первом из которых образовательный  процесс для барристеров и  солиситоров един. В высших учебных  заведениях будущие юристы на первом этапе обучения изучают не менее 6 основных предметов по английскому праву: конституционное и административное право, уголовное право, договорное право, деликтное право, право справедливости и земельное право. Как правило, студенты правовых факультетов для изучения этих предметов осваивают базовый трехлетний курс в колледже или университете. Также они изучают теорию права, европейское право, права и свободы человека, иностранный язык.(у кого есть диплом о высшем образовании по другой специальности проходят первый этап обучения за один год, сдавая экзамены только по шести основным предметам).После этого академическая часть обучения профессии у будущих барристеров и солиситоров разделяется. Профессиональная специализация в зависимости от интенсивности занятий продолжается от одного до двух лет. Курс обучения будущих барристеров включает процессуальное право, приобретение навыков составления документов, ведения переговоров, подготовки письменного юридического заключения и практические приемы адвокатской деятельности. Кроме того, по традиции студенты должны определенное число раз отобедать в столовой своей гильдии. Эта традиция сложилась в то время, когда система обучения барристеров еще не сложилась и студенты изучали свою профессию наблюдая за работой адвокатов в суде и обсуждая с ними судебные дела во время трапезы. В настоящее время многие студенты особенно живущие за пределами Лондона относятся к этой процедуре как к сомнительному по своей пользе мероприятию.

Третий этап обучения ученичество продолжительностью 12 месяцев, на это время они прикрепляются к одной их барристерской палате и работают под присмотром одного и более наставников. Первые 6 месяцев стажеры работают в суде совместно с наставником, готовят проекты юридических заключений.

Конечно путь от студента до барристера в реальной жизни полон трудностей. Ведь кроме необходимости успешно сдать экзамены на разных этапах обучения, есть и др материальные проблемы .Объем государственного финансирования высшей школы постоянно уменьшается и большинство студентов ко времени начала второго этапа курса профессионального обучения обременены долгами .К этому добавляется и высокая стоимость второго этапа обучения равно как и большие расходы на проживание в Лондоне, если курсы проходят в столице. Молодые юристы должны найти себе место в одно из юридических палат на этапе ученичества. Однако наиболее ответственный момент наступают по окончании ученичества, когда необходимо подыскать постоянное место работы в составе одной из палат.

Барристеры, работающие в качестве юрисконсультов (по найму) не обладают такими же правами по участию в судебном заседании как их коллеги (независимые адвокаты). Последние работают самостоятельно, но вместе с другими барристерами входят в состав палат. Члены каждой из палат выбирают своего главу, который представляет их интересы. Большинство палат зарабатывает себе репутацию специализируясь на определенных отраслях права. Этот процесс сопровождается появлением специализированных адвокатских ассоциаций, деятельность которых направлена на повышение квалификации их членов и улучшение условий их работы. Углубление профессиональной направленности в работе палат приводит к складыванию в их стенах групп юристов разной специальности, например группа по иммиграционным и уголовным вопросам, группа по вопросам образованиям. Барристер получает новое дело двумя способами1) солиситор может посчитать, что принятое им дело должно быть передано определенному барристеру 2) солиситор может по данному делу направить общий запрос в палату в поиске подходящего барристера. В обоих случаях солиситор связывается с барристером не напрямую а первоначально вступает в контакт с клерками палаты.

Клерк палаты чисто английское явление. Он распределяет запросы, поступающие в палату между барристерами, решает  вопрос о гонораре барристеров в случае, если юридические услуги оплачиваются из частных средств, составляет график работы барристеров, разыскивает солиситоров, задержавшего оплату гонорара барристера.  В одних случаях клерк получает комиссию в виде процента от гонораров барристера, и в ряде палат старшие  клерки зарабатывают больше чем самые высокооплачиваемые барристеры, в других клеркам платят фиксированную заработную плату. Одно из основных правил работы б называется правилом такси. Оно является важнейшим положением в Кодексе поведения в адвокатуре. Его содержание базируется на практике работы такси, когда водитель обязан доставить пассажира на любой указанный им адрес в границах определенной зоны и не имеет право отказать в обслуживании. Также б не вправе отказаться от дела, если он в состоянии им заниматься и имеет для этого достаточную квалификацию.  Существуют некоторые уточнения к этому правилу, особенно в том, как солиситоры выбирают барристеров однако, общая практика такова, что клерки не выясняют мнение барристера о его готовности взять дело, и если у адвоката есть свободное время, оно просто включается в его рабочий график.