Банковская тайна: состояние и проблемы

Правоотношения по охране личной и семейной тайны являются абсолютными. Кредитная организация  обязана не посягать на личную и  семейную тайну любого лица как член того неопределенного круга обязанных лиц, которые противостоят в абсолютном правоотношении управомоченному лицу. Но эта обязанность не является обязанностью по охране банковской тайны. Как уже отмечалось, отношения по охране банковской тайны являются относительными, физические лица являются их участниками исключительно в качестве клиентов кредитной организации, информация о них становится известной кредитной организации в связи с осуществлением ею профессиональных функций.

Можно утверждать, что банковская тайна является гарантией личной и семейной тайны. Практическое применение данного вывода можно проследить в решениях Конституционного суда РФ²². КС РФ, сославшись на конституционные гарантии неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия, указал, что Конституция РФ определяет основы правового режима и законодательного регулирования банковской тайны как способа защиты сведений о частной жизни граждан, в том числе об их материальном положении, и защиты личной тайны. Таким образом, банковская тайна (в отношении сведений о гражданине) не является личной тайной, а является одной из гарантий защиты личной тайны.

Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с  ограниченным доступом. С такими режимами информации как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что  все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.

Гаранты и хранители  банковской тайны

Субъекты правоотношений, связанных с охраной, предоставлением  и использованием банковской тайны, могут быть разделены в зависимости  от оснований получения информации и объема прав на информацию на три  группы:

• Обладатели информации, составляющей банковскую тайну, то есть лица, которым принадлежат исключительные права по своему усмотрению использовать относящуюся к ним информацию.²³ Это клиенты кредитных организаций, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны.
• Владельцы информации - кредитные организации, приобретающие подлежащие охране как банковская тайна сведения в связи с и на основании договоров с клиентами. Информация передается клиентом в банк либо создается непосредственно при исполнении договора. Передача информации в данном случае носит дополнительный к договору характер и имеет целью обеспечить возможность выполнения кредитной организацией обязательств по договору. Владельцы информации имеют право на ее использование, а в случаях, прямо предусмотренных законом, также право предоставления такой информации третьим лицам.
• Пользователи информации. Они получают сведения, относящиеся к банковской тайне, от владельцев информации в связи с необходимостью выполнения своих профессиональных (должностных) обязанностей. Пользователи информации могут получать доступ к банковской тайне только на основании закона.

Банковский закон устанавливает:

• банковскую тайну гарантируют кредитные организации, Банк России и организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов (Агентство по страхованию вкладов²⁴);
• все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну;
• Банк России, АСВ не вправе разглашать сведения, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций;
• аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения, полученные в ходе проводимых ими проверок;
• уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем²⁵, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом " О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
• За разглашение банковской тайны Банк России, АСВ, кредитные, аудиторские и иные организации, КФМ, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба.

Обязанность соблюдать специальный  режим хранения и доступа в  отношении банковской тайны предусмотрена  также для:

• таможенных органов²⁶,
• налоговых органов²⁷,
• органов и агентов валютного контроля²⁸,
• Федеральной службы по финансовым рынкам - уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью бюро кредитных историй²⁹,
• Федеральной службы государственной статистики³⁰,
• Федеральной службы финансово-бюджетного надзора³¹.

Для иных субъектов, в частности  для прокурорских работников, инспекторов  Счетной палаты, обязанность соблюдения режима конфиденциальности сведений сформулирована в общем виде - «хранить охраняемую законом тайну».

Рассмотрим каждую из выделенных групп субъектов более подробно.

Обладатели информации, составляющей банковскую тайну

В настоящее время законом  не установлена обязанность банков по охране банковской тайны в отношении  предоставленной в целях заключения договора с банком информации о лице до момента заключения договора. Между  тем, такая информация, касающаяся физических лиц, может охраняться как персональные данные. Степень их охраны существенно  повысится в случае законодательного установления общих принципов и  условий сбора и обработки  персональных данных.³² Режим охраны персональных данных не может быть использован аналогичным образом для восполнения пробела регулирования в отношении информации о юридических лицах.

Раскрывая круг лиц, которые  могут относиться к обладателям  банковской тайны, следует обратить внимание на используемый статьей 26 Банковского  закона термин «корреспондент кредитной  организации». Использование этого  понятия в данной норме не несет  существенной правовой нагрузки, так  как оно находится в отношениях субординации с понятием клиент, где  «клиент» является подчиняющим, а «корреспондент» - подчиненным. Действительно, согласно статье 860 ГК РФ на договоры корреспондентского счета распространяются правила  о договорах банковского счета, то есть, банки-корреспонденты являются клиентами того банка, где у них  открыты счета. В связи с этим можно утверждать, что по российскому  законодательству единственным обладателем  информации, относящейся к банковской тайне, является клиент кредитной организации.

Владельцы информации, составляющей банковскую тайну

Банковский закон³³ в список «гарантов» банковской тайны включает все кредитные организации, а также Банк России и АСВ. Статус последнего субъекта в отношении банковской тайны весьма любопытен. С одной стороны, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не состоит в договорных отношениях с обладателями информации, а получает сведения, уже отнесенные к банковской тайне, с соблюдением режима предоставления таких сведений. В этом смысле, статус такой организации сходен со статусом пользователя банковской тайны. С другой стороны, закон закрепляет за АСВ право не только пользоваться, но и распоряжаться информацией, относящейся к банковской тайне – правомочие, допустимое для владельцев информации.³⁴

Пользователи  информации, составляющей банковскую тайну

Кредитная организация «гарантирует»  тайну, при этом обязанность хранить  тайну вменяется всем служащим кредитной  организации. Если толковать Банковский закон буквально, обязанность соблюдать  режим банковской тайны возникает  только у физических лиц – работников кредитной организации, а у самой  организации может возникнуть лишь обязанность нести субсидиарную ответственность, в случае разглашения  банковской тайны и нехватки имущества  виновного работника для удовлетворения требований клиента. Такой подход не согласуется с правовой природой банковской тайны, которая возникает  из правоотношений между банком и  клиентом, а служащий банка стороной этих отношений не является и действует  исключительно от имени банка. Очевидно, что термин «гарантирует» в данном случае необходимо понимать иначе. Кредитные  организации должны принять все  меры к недопущению со стороны  своих служащих прямого несанкционированного разглашения информации, составляющей банковскую тайну, или их попустительства, повлекшего раскрытие информации третьим  лицам.

Банковские служащие и  иные пользователи информации, относящейся  к банковской тайне, также как  и владельцы, обязаны соблюдать  режим конфиденциальности.

Однако опять же возникают  вопросы, если мы рассматриваем данную обязанность служащих не в статике, а в динамике. После прекращения  трудовых отношений между кредитной  организацией – работодателем и  «служащим кредитной организации» - работником, последний утрачивает статус «служащего». Следовательно, прекращает действие и обязанность по сохранению банковской тайны… К сожалению, действующее  законодательство не регулирует данный вопрос.

Банковский закон устанавливает  запрет на раскрытие полученной в  результате выполнения своих профессиональных функций информации для Банка  России, организаций, осуществляющих функции  по обязательному страхованию вкладов, аудиторских организаций и уполномоченного  органа, осуществляющего меры по противодействию  легализации (отмыванию) доходов.

Среди пользователей информации в отдельную группу можно выделить субъектов, чья профессиональная тайна  подлежит особой защите. В числе  таких субъектов – аудиторы, нотариусы, налоговые органы, адвокаты. В случае получения указанными лицами доступа  к банковской тайне в процессе осуществления ими профессиональных обязанностей, их права и обязанности  в отношении приобретенных сведений регулируются, соответственно, нормами  об аудиторской, нотариальной, налоговой  или адвокатской тайне.

При рассмотрении вопроса  о статусе пользователей банковской тайны следует иметь в виду, что их обязанность по соблюдению режима конфиденциальности сведений производна от самого факта получения таких  сведений. Однако, право доступа  к банковской тайне предусмотрено  законом далеко не для всех тех  субъектов, на кого нормативными актами возложена обязанность охраны банковской тайны. Другие субъекты могут быть лишь пользователями информации в обобщенном виде, но не могут получать справки  о конкретных клиентах банка (органы статистики). Исходя из смысла положений  ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Банковского закона, можно сказать, что определяющее значение для понятия банковской тайны является содержание информации, а не лицо, на которое возложена  обязанность по ее охране.

Раскрытие информации, относящейся к банковской тайне

Вопрос о раскрытии  информации, относящейся к банковской тайне, является основным и самым  проблемным в данной теме.

Обязанность кредитной организации  предоставить сведения, относящиеся  к банковской тайне, основываются исключительно  на положениях закона.

Исключения из банковской тайны можно условно разделить  на прямо предусмотренные законом  и имеющие иные основания.

Раскрытие в силу предписания закона

Статья 857 ГК РФ закрепляет, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены  только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть представлены исключительно  в случаях и в порядке, установленном  законом. Наиболее развернутый перечень таких случаев содержится в Законе о банках, при этом иные федеральные  законы устанавливают детализацию  полномочий и процедуры получения  соответствующих сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно классифицировать по нескольким основаниям. Во-первых, критерием классификации  может являться наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации  на раскрытие информации.

Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать  по порядку и форме их предоставления. Так, сведения могут представляться:

1) по специальным запросам  государственных органов в форме  справок или отдельных документов,

2) в составе отчетной  или иной обобщенной документации  кредитной организации (аудиторам,  Банку России),

3) в порядке уведомления  без предварительного запроса  государственных органов о наличии  определенных, предусмотренных законом  обстоятельств в отношении конкретного  клиента банка (налоговых органов  об открытии и закрытии банковского  счета),

4) в силу предписания  закона при выявлении установленных  признаков – Комитету по финансовому  мониторингу.³⁵

Третьим основанием классификации  является статус лица, которого касаются предоставляемые банком сведения. Так, Банковским законом предусмотрены  различные основания предоставления сведений о юридических лицах  и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих  статуса индивидуального предпринимателя. Более того, предоставляемая банками  информация различается по объему: в одних случаях предусмотрена  обязанность давать справки по операциям  и счетам юридических лиц и  индивидуальных предпринимателей, в  других – справки могут касаться только операций.

Рассмотрим далее полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания  предоставления им сведений.

Налоговые органы

Очевидно, что самое важное значение институт банковской тайны  имеет в отношениях между налоговыми органами и кредитными организациями. Налоговые органы стремятся получить максимально возможную информацию в наикратчайшие сроки от банков, напротив, банки заинтересованы в  большей степени оберегать интересы клиентов, т.к. именно клиенты являются источником их благополучия. Таким  образом, налицо очевидный конфликт интересов.