Основные исторические этапы формирования романо-германской правовой системы

____________________

¹⁰ Исаев И.А. История государства и права России. М., 1996.

В романо-германской семье начиная  с XIX века, господствующая роль отведена закону, и в странах, принадлежащих  к этой семье, действуют кодексы.

В силу исторических причин право  выступает здесь, прежде всего, как  средство регулирования отношений  между гражданами. Другие отрасли  права были разработаны гораздо  позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой юридической  науки.

Семья романо-германских правовых систем возникла в Европе. Как уже было упомянуто, она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые выработали и развили, начиная  с XII века, на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую  науку, приспособленную к условиям современного мира. В настоящее время  романо-германская правовая семья рассеяна по всему свету. Она вышла далеко за пределы бывшей Римской империи  и распространилась на всю Латинскую  Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию.

Правовые системы романо-германской семьи по содержанию существенно  отличаются друг от друга, и особенно их публичное право, что связано  с различиями в политической ориентации и степени централизации. Некоторые  отрасли частного права также  отражают разные подходы или уровни развития. При всех этих расхождениях материально-правовых норм рассматриваемые  правовые системы благодаря их структуре  могут быть сближены и объединены в одну семью.

Во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука  объединяет правовые нормы в одни и те же крупные группы. Повсюду мы встречаемся с одним и тем же фундаментальным делением права на публичное и частное, которое основано на идее, очевидной для всех юристов этой семьи, а именно: отношения между правящими и управляемыми выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Общий интерес и частные интересы не могут быть взвешены на одних и тех же весах.

В странах романо-германской правовой системы используется известное  со времен Римской империи ставшее классическим деление права на публичное и частное. Основанием, критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права – особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения, основанные на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные институты трудового права и т.д. Частное право регулирует отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Еще одна отличительная особенность  романо-германской правовой системы  – строгая отраслевая классификация. Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право, а  также гражданско-процессуальное и  уголовно-процессуальное право. В рамках отраслей права развиваются подотрасли и институты. Так, конституционное право включает в себя подотрасли прав и свобод граждан, избирательного права, федерального права, власти и государственных органов, институты прямой демократии.

Романо-германской правовой системе  присущи следующие теоретические  концепции государственной власти и демографических институтов, получившие распространение в современном  мире:

1. признание доктрины и принципов  правового государства;

2. закрепление принципа разделения  властей;

3. обеспечение систематического  конституционного контроля;

4. регулирование административной  юстиции;

5. гарантии развития многопартийной  системы;

6. обеспечение местного самоуправления.

Обязательственное право – один из основополагающих разделов любой  правовой системы, входящей в романо-германскую семью. Юристы этой семьи с трудом могут представить себе, что понятие  обязательственного права неизвестно другим системам, в частности из семьи общего права. Их недоумение еще  более возрастает, когда они узнают, что даже само понятие и термин “обязательство”, столь элементарные для них, не известны этой семье и  не имеют аналога в английском юридическом языке.

Опираясь на римское право, доктрина в странах романо-германской семьи  создала обязательственное право, которое считается разделом гражданского права, главным объектом юридической  науки. Как фактор, определяющий единство правовых систем романо-германской семьи, обязательственное право играет роль, подобную трасту в странах  общего права и праву собственности  в социалистических странах.

Во всех странах романо-германской правовой семьи правовую норму понимают, оценивают и анализируют одинаково. В этой семье, где наука традиционно  занимается упорядочением и систематизацией  решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестала выступать  лишь как средство решения конкретного  случая. Благодаря усилиям науки  норма права поднята на высший уровень: ее понимают, как правило, поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле.

Понятие правовой нормы, принятое в  романо-германской правовой семье, является основой кодификации в том  виде, как ее понимают в континентальной  Европе. Нельзя создать подлинный  кодекс, если видеть нормы права  в каждом решении, вынесенном судьей по конкретному делу. Кодекс в романо-германской трактовке не стремится к тому, чтобы решить все конкретные вопросы, встающие на практике. Его задача – дать достаточно общие, связанные в систему, легкодоступные для обозрения и понимания правила, на основе которых судьи и граждане, затратив минимальные усилия, могут определить, каким образом должны быть разрешены те или иные проблемы.

Правовая норма романо-германской правовой семьи является чем-то средним  между решением спора – конкретным применением нормы – и общими принципами права. Искусство юриста в странах романо-германской правовой системы состоит в умении найти  нормы и сформулировать их с учетом необходимости указанного равновесия. Нормы права не должны быть слишком  общими, так как в этом случае они перестают быть достаточно надежным руководством для практики, но в то же время нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь к конкретной ситуации.

Концепция правовой нормы, преобладающая  в странах романо-германской правовой системы, обусловливает существование  значительно меньшего числа правовых норм, чем в странах, где степень  обобщения правовой нормы находится  на более низком уровне и где норма  предусматривает конкретные детали ситуации. Право в странах романо-германской правовой системы состоит не только из правовых норм, сформулированных законодателем, оно включает также и их толкование судьями.

Смешивать право и закон и  видеть в законе исключительный источник права – значит противоречить  всей романо-германской традиции.

Во всех странах романо-германской правовой системы практика, в конечном счете, следует средним путем, который носит эмпирический характер, и изменяется в зависимости от судей, эпохи и отрасли права. Законодательные тексты часто рассматриваются преимущественно как своего рода путеводители в поисках справедливого решения, а не как строгие приказы толковать и решать определенным образом.

Говоря о романо-германском праве, мы говорим о правовой культуре, основанной на юридической системе  Древнего Рима. Однако вопреки довольно распространенному мнению, романо-германское право опиралось непосредственно  на римское частное право –  право конституционного характера, хаотическое, лишь в какой-то мере систематизированное (да и то, после своего расцвета) в  компиляции свода законов Юстиниана. Упомянутые достижения правовой культуры являются, скорее, элементом духовной жизни Возрождения, созданным в западноевропейских толкователями положений римского частного права – глоссаторами, историческая, недостаточно оцененная, заслуга которых состояла в том, что они на новом уровне духовной и интеллектуальной жизни эпохи Возрождения создали логические принципы, конструкции и обобщенные формулы, заложенные в римском частном праве. Они-то, эти логические принципы, конструкции и обобщенные формулы, а также терминология римского права, и могут быть охарактеризованы в качестве материалов правовой культуры, которая была воспринята законодательством континентальной Европы, а затем через более совершенные достижения его (Кодификацию Наполеона, Германское Гражданское уложение и др.) распространилось на многие страны мира.¹¹

Во всех странах романо-германской семьи признается деление права  на публичное и частное, известное  еще со времен Римской империи  и ставшее классическим.

Публичное право регулирует отношения  субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения  обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут  быть изменены, дополнены участниками  правоотношений.

Частное право опосредствует отношении между равноправными, независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены их участниками.

___________________

¹¹Назаренко Г.В. Общая теория права и государства: Курс лекций. О., 1995. С. 57

К сфере публичного права относятся  конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное право, процессуальные отрасли ООН, институты трудового  права и т.д.

В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное  частное право, ООН, институты трудового  права и некоторые другие.

Однако такое деление в огромной степени потеряло за последнее время  то значение, которое имело на первых этапах развития континентального права, но, тем не менее, все еще остается важной характеристикой структуры  современных национальных правовых систем.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Формирование  и становление романо-германской  правовой системы

 

Исторические корни этой правовой семьи относятся к римскому праву (I в. до н. э. - VI в. н. э.)¹²  Данная правовая система сформировалась в континентальной Европе; здесь и сейчас ее главный центр, несмотря на то, что вследствие экспансии и рецепции многочисленные неевропейские страны присоединились к этой системе или позаимствовали у нее отдельные элементы.¹³

Она сложилась на основе изучения римских, канонических и местных  правовых традиций права в итальянских, французских и германских университетах, сформировавших в XII - XVI веках на базе Свода законов Юстиниана в  общую для многих европейских  странах юридическую науку.¹⁴ Новое общество вновь осознало необходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых требует божественный замысел и которые необходимы для прогресса.¹⁵  Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общей закономерной связи права с экономикой и политикой и не может быть понято вне учета сложного процесса развития товарно-денежных отношений в недрах средневекового общества, прежде всего отношении собственности, обмена, первоначального накопления, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п.¹⁶ Зарождение романо-германской правовой системы в XII и XIII веках никоим образом не является результатом утверждения политической власти или централизации, осуществленной королевской властью.

_____________________

¹²Синюков В.Н.Правовая система. Вопросы правореализации. Саратов: СВШ МВД РФ, 1995г.- С.13.        ¹³Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М.: Междунар. отношения, 1996г. - С.30                                                                                                                                                                    ¹⁴В.К. Бабаева. Цит. раб. С.554.                                                                                                                               ¹⁵Давид Р., Там же. С.32.                                                                                                                                                                                                                     ¹⁶Давид Р., Там же. С.33

.

Этим  романо-германская правовая система  отличается от английского права, где  развитие общего права было связано  с усилением королевской власти и с существованием сильно централизованных королевских судов.

На Европейском континенте ничего подобного не наблюдалось. Система  романо-германского права, напротив, утверждается в эпоху, когда Европа не только не составляет единого целого, но сама идея такого рода кажется несбыточной. В эту эпоху становится очевидным, что усилия папства или империи  не приведут к восстановлению в политическом плане единства Римской империи. Система романо-германского права  никогда не основывалась ни на чем  ином, кроме общности культуры. Она  возникла и продолжала существовать независимо от каких-либо политических целей; это важно подчеркнуть.¹⁷

Первым шагом к возрождению  римского права стало то, что его  стали снова изучать в университетах. Это означает то, что стали использовать понятия сформулированные еще римскими юристами.

Университеты, в которых возрождалось изучение римского права, предлагали одно решение: вновь ввести в действие римское право. Однако, возможно было и другое решение: создать новое право на основе существующих обычаев или, за отсутствием таковых, на основе судебной практики. Можно было взять полностью готовое право и принять его; но можно было, и создать по мере необходимости что-то совсем иное.¹⁸ Процесс создания чего-то иного получил название «рецепция римского права». Рецепция (от лат. receptio - принятие) - это восстановление действия (отбор, заимствование, переработка и усвоение) того нормативного, идейно- теоретического содер-

___________________