Понятие и признаки права

 

Суть нормативистской теории составляют следующие положения:

 

» право является пирамидой  норм;

 

» во главе данной пирамиды стоит "суверенная норма", определяющая смысл остальных норм (конституция);

 

» каждая норма в данной иерархии черпает юридическую силу от вышестоящей и, в конечном итоге, от суверенной нормы;

 

» сила права зависит от разумности построения всей иерархической  правовой системы;

 

» право "живет" только в кодифицированных юридических  нормах, то есть не может быть права  вне норм (например естественного);

 

» право необходимо изучать  и воспринимать вне всякой связи  с религией, философией, моралью, то есть "в чистом виде".

 

 

Нормативное понимание права  хорошо служит в условиях стабильного  общества. В настоящее время широкое  признание получило требование соот­ветствия позитивных законов государства правам человека. Утверждается приоритет прав и свобод личности.

 

4. Социологическая теория  права

 

Социологический подход концептуально  сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы «свободного права». Авторами социологической теории права считаются Э. Эрлих, Г. Канторович, Муромцев, Г.Ф.Шешеневич и др.

 

Идеологи нового правового  мышления призвали к открытому и  свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни».

 

Эта школа полагает, что  нормы, записанные в законах и  других актах государства, еще не есть само право. Гораздо важнее то право, которое складывается в жизни. Это «живое право» есть система правоотношений, поведения людей в сфере права. Отсюда на первое место выдвигается  фигура судьи как творца права. Право  — сосуд, который следует наполнить, и это делают судьи и администраторы. Право, по их мнению, следует искать не в нормах, а в самой жизни.

 

Эта школа имеет широкое  распространение в Англии.

 

Суть социологической  теории составляют следующие положения:

 

• право и закон нетождественны между собой;

 

• закон - писаное право;

 

• право - реализация  закона  (то есть  правопорядок, юридическая  практика, правоприменение).

 

Теория прогрессивна с  точки зрения либерализма и широкого понимания правопорядка.

 

Разновидностью социологического направления выступает теория солидаризма Леона Дюги. Он выдвинул идею права, основанного на норме социальной солидарности, как внешнего выражения общественной жизни. Такая концепция ведет к отрицанию индивидуальных свобод и прав человека, к корпоративному государству.

 

Популярна на Западе примирительная теория происхождения права. Смысл  этой теории состоит в том, что  право зародилось не внутри рода, а  для упорядочения отношений между  родами. Время от времени между  отдельными родовыми группами случались  конфликты. Они влекли за собой кровную  месть сородичей убитых, которая  могла продолжаться до тех пор, пока не будут унич­тожены последние члены конфликтующих групп. Чтобы избежать невыгодных потерь людей в результате внутренних конфликтов, между родами при посредничестве совета старейшин подписывались договоры о примирении, из которых, как полагают приверженцы данной теории, впоследствии возникло так называемое примирительное право. Сначала нормы этого права передавались из поколения в поколение изустно, а затем были оформлены государством в форме законов, предусматривающих санкции за их нарушение.

 

Одним из социологического направления  является реалистическая теория права (Рудольф Иеринг). Эта школа примыкает к нормативистскому направлению. Она определяет право как защищенный государством интерес личности. Государство выступает необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества и без государственной власти право есть пустой звук. Существует только позитивное право и содержание его составляет только защищенный интерес личности (Е.Трубецкой).

 

5. Психологическая теория  права 

 

Логически завершенную форму  теория получила в XX веке в трудах Л. И. Петражицкого, Г. Тарда, Рейснера, Росса и др.

 

По данной концепции психика  человека - это фактор, который определяет развитие общества. Понятие и сущность права определяются не через деятельность законодателя, а через правовые эмоции, переживания людей.

 

Эта теория подразделяет право  на позитивное и интуитивное. Позитивное — право установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право — результат внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей.

 

Интуитивные переживания (интуитивное  право) выступает регулятором поведения  человека и потому рассматривается  как реальное, действительное право. Оно выступает критерием оценки позитивного права.

 

В разладе между позитивным и интуитивным правом заключается  главная причина социальных потрясений. Право здесь выступает как  одно из явлений психической жизни  общества и представляет собой императивно-атрибутивное (обязательно-притязательное) переживание  людей. Оно включает в себя правовое сознание.

 

К основным положениям данной теории можно отнести следующие:

 

» причины появления права  коренятся в психике людей;

 

» субъективные права возникли из чувства правомочия на что-либо;

 

» юридические обязанности  произошли от психологического чувства  обязанности сделать что-либо;

 

» право делится на интуитивное (исходящее из личных переживаний) и позитивное (установленное государством);

 

» истинным авторы теории считали  именно интуитивное право, так как  именно оно побуждает человека к  самостоятельным и волевым действиям.

 

6. Марксистская теория  права 

 

Эта теория зародилась во второй половине XIX - начале XX в. и являлась господствующей в СССР и ряде социалистических стран вплоть до конца 80-х гг. XX в.

 

Основоположники данной теории - К. Маркс (1818 - 1883); Ф. Энгельс (1820 - 1895); В. И. Ленин (1870 - 1924).

 

В соответствии с этой теорией  право есть выражение и закрепление  воли экономически и политически  господствующего, правящего класса. Право представляет собой социальное явление, в котором классовая  воля получает государственно-нормативное  выражение. Право — явление производное  от государства, в полной мере определяется его волей, им устанавливается и  охраняется.

 

Подчеркивается экономическая  обусловленность права, оно всегда выражало требования экономических  отношений. Оно не могло быть выше, чем экономический и культурный строй, породивший его.

 

Одна из идей сторонников  этого направления состоит в  том, что всякое право есть применение одинакового масштаба к различным  людям, которые на деле не равны друг другу. Равное право, следовательно, оборачивается  фактическим неравенством.

 

Каждая концепция имеет  свои достоинства и недостатки.

 

 

 

4. Принципы и функции  права 

 

 

 

Принципы права

 

Право строится и функционирует  на основе определенных принципов, которые  выражают ею сущность и социальное назначение, отражают главные свойства и особенности права.

 

Принципы права — это  основные, исходные положения, юридически закрепляющие важнейшие закономерности общественной жизни. Под принципами права понимаются исходные руководящие  идеи, лежащие в основе права и  находящие свое осуществление не только в юридической форме, но и  в тех общественных отношениях, которые  они отражают.

 

Надо отметить три различных  подхода к проблеме принципов  права: романо-германский, англосаксонский  и религиозно-традиционный (в частности, исламский).

 

В романо-германском - общие  принципы права сложились как  источник ад­министративного права.

 

В странах англосаксонского права понятие общих принципов  права исторически не сложилось. Дела в случае пробелов в праве  изначально решались на основе принятых требований разума или прецедента, а также понятий о справедливости. Многие ученые считают, что невозможно дать исчерпывающий перечень основных принципов права.

 

В исламском - шариат (т.е. предписания верующим, что они должны делать и чего не должны) является основным источником законодательства.

 

Принципы права являются стержнем всей системы права государства. Они могут специально закрепляться в общих юридических нормах (конституциях, преамбулах законов, кодексах) или составлять саму материю права, проникая во внутреннее содержание правовых норм.

 

В зависимости от того, на какую область права они распространяются (сферы своего влияния), принципы делятся  на три группы: общие (общеправовые), межотраслевые и отраслевые.

 

К числу общих принципов  относятся:

приоритета прав и свобод человека как высшей социальной ценности;

социальной справедливости;

законности;

юридическое равенство граждан  перед законом и судом;

гуманизм;

демократизм;

единство прав и обязанностей;

ответственности за вину:

сочетание убеждения и  принуждения и т.п.

 

Межотраслевые принципы характеризуют  наиболее существенные черты нескольких отраслей права, такие руководящие  начала, которые выражают особенности  нескольких родственных отраслей права: уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный. Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства, равного доступа к судебной защите и т.д.

 

Отраслевые правовые принципы наиболее общие черты конкретной отрасли права (административного, гражданского и др.), действующие  в рамках только одной отрасли  права. К ним относятся: в гражданском  праве — принцип равенства  сторон в имущественных отношениях; в уголовном процессе — презумпция невиновности и т.п.

 

 

 

Классификация функций права 

 

Функции права связаны  с функциями государства, это  основные направления его воздействия  на общественные отношения, на поведение  людей: эко­номическая, социальная, экологическая, законодательная, исполнительная, судебная, а также другие функции. Право призвано быть стабилизирующим фактором общественного развития. Социальное назначение права проявляется в его функциях.

 

Функции права - это основные направления правового воздействия  на общественные отношения и их упорядочение, определяемые сущностью и социальным назначением права в жизни  общества.

 

В известной степени условно  можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе дифференциации функций права: 1) внешние, в соответствии с которыми выделяют так называемые социальные функции права (политическую, экономическую, воспитательную), и 2) внутренние. Последние вытекают из самой природы  права, способов его воздействия  на поведение людей, особенностей форм реализации. В этом случае выделяют регулятивную и охранительную функции  права.

 

Особенности регулятивной функции  заключаются в установлении позитивных правил поведения, в организации  общественных отношений, в координации  социальных взаимосвязей.

 

В рамках этой функции выделяют две ее разновидности (подфункции) —  регулятивную статическую и регулятивную динамическую.

 

Регулятивная статическая  функция выражается в воздействии  права на общественные отношения  путем их закрепления в тех  или иных правовых институтах. 

 

Решающее значение в проведении статической функции принадлежит  институтам права собственности, институтам политических прав и свобод граждан, отчетливо выражена в авторском, изобретательском праве и др.

 

Регулятивная динамическая функция выражается в воздействии  права на общественные отношения  путем оформления их движения (динамики). Она воплощена в институтах гражданского, административного, трудового права, опосредующих хозяйственные процессы в экономике, и других сферах.

 

Регулятивная функция  права - это обусловленное социальным назначением направление правового  воздействия, выражающееся в установлении позитивных правил поведения, предоставлении субъективных прав и возложении юридических  обязанностей на субъектов права в целях закрепления и содействия развитию отношений, соответствующих интересам общества, государства и граждан.

 

Охранительная функция права  — это обусловленное социальным назначением направление правового  воздействия, нацеленное на охрану общезначимых, наиболее важных экономических, политических, национальных, личных отношений, их неприкосновенность и сообразно этому на вытеснение отношений, чуждых данному строю.

 

В соответствии со своим назначением  правовые нормы в обществе выполняют  следующие функции:

 

» экономическая - упорядочивает производственные и имущественные отношения, закрепляет формы собственности и т.п.;

 

» политическая (регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы  и пр.);

 

» идеологическая, в рамках которой право способствует формированию в общественном сознании представлений о необходимых и желательных принципах и правилах поведения.

 

» регулятивная, которая проявляется  в способности воздействовать на поведение членов общества правовыми  средствами;

 

» охранительная, заключающуюся в способности охранять положительные, общественно полезные и вытеснять вредные отношения, т.е. направлена на охрану общественных отношений, а правоохранительная на охрану самого права;

 

» гуманистическая, которая выражается в том, что право смягчает возникающие в обществе социальные противоречия и конфликты;

 

» воспитательная, отражающуюся в подготовке подрастающего поколения к, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, связана с формированием у субъектов мотивов правомерного поведения и формирует у субъектов надлежащее восприятие существующих в обществе ценностей и идеалов;

 

Функции права можно разделить  на две основные группы с учетом их общесоциальной и специально-юридической направленности.