Понятие источника (форм) права и его виды

3) они имеют  строго определенную документально-письменную  форму (закон, указ, постановление  и т.д.). Это официальные акты-документы,  имеющие установленные символы и реквизиты. Их содержание должным образом структурировано и излагается стилем документов с использованием специальной и общепризнанной терминологии;

4) нормативно-правовые  акты принимаются и осуществляются  в юридически урегулированном  процедурно-процессуальном порядке;

5) их реализация  обеспечивается комплексом мер  государственного воздействия (экономическими, организационными, принудительными  и т.д.).²⁰

 

 

 

 

 

 

РАЗДЕЛ 2.3 Юридический прецедент

 

Юридический прецедент создается в тех случаях, когда в силу неопределенности или противоречивости нормативных предписаний суд создает новые нормы права вследствие обнаруженных пробелов в праве при отсутствии соответствующего нормативно-правового акта. Различают судебный и административный прецеденты. В настоящее время правовой прецедент является одним из основных источников права там, где действует англосаксонская правовая система (в Англии и США, Канаде, Австралии, Индии), и имеет место в тех случаях, когда общеобязательная сила придается решениям суда по конкретному делу и такое решение становится общеобязательным для других аналогичных дел. В основе создания судебного прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия соответствующего закона. Суд обязан вынести решение по такому делу, и оно впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел.

Судебный  прецедент — наиболее своеобразный источник права англосаксонской  правовой системы. Его своеобразие  состоит не только в специфике правила прецедента, но также в том, что современное его содержание в Англии существенно отличается от "классического" его аналога, а его интерпретация в других англоязычных странах не во всем соответствует английскому образцу. Суть доктрины прецедента, или stare decisis, — в обязанности судов следовать решениям судов более высокого уровня, а также в связанности апелляционных судов своими прежними решениями. ²¹

В странах  романо-германского права судебная практика, Или "совокупность принципиальных решений верховных судебных инстанций по вопросам правоприменения", не рассматривается в качестве источника права. Однако правотворческая роль судебной практики обусловлена здесь не столько характером правовой доктрины, сколько ее эволюцией в ходе двадцатого столетия. В итоге судебная практика "все чаще признается самостоятельным источником права, приравниваемым по своему правотворческому характеру к закону".²²

Если существует прецедент, то судебная практика может выработать нормы права. Принцип прецедента означает, что суд руководствуется накопленной практикой. Акты судебной практики обобщаются высшими судебными органами. И они же дают разъяснения по ним.

Высшие органы судебной власти создают в пределах своей компетенции  новые правовые нормы с целью  руководящего разъяснения применения законодательства по вопросам, возникающим  при практическом разрешении юридических  дел или же при противоречии нормативных  актов конституции государства, общепризнанным принципам и нормам международного права. Нормотворческая деятельность судебной власти основана на конституционных принципах и ее полномочиях, закрепленных в законодательстве.

Прецедентные нормы наиболее приближены к конкретным жизненным ситуациям. Следовательно, эти нормы могут полнее отражать регулируемые ими общественные отношения, чем абстрактные нормы закона.²³

Судебный или административный прецедент имеет место в случаях придания общеобязательного (нормативного) значения решениям суда по конкретному делу. Разумеется, не всякое решение становится юридическим прецедентом, а лишь то, которое в определенном порядке официально признается общеобязательным. Наличие юридического прецедента в праве РФ уже не отрицается. Вместе с тем формальных оснований считать, что юридическая практика в России имеет официально признаваемое нормативное значение в чистом виде, пока нет. Но фактически официальная интерпретационная деятельность, ее результаты и значение содержат элементы прецедентного права.²⁴

Правовой прецедент  – решение компетентного государственного органа по конкретному юридическому делу, используемое в качестве эталона (образца) при рассмотрении последующих  аналогичных дел одноуровневыми либо нижестоящими органами.

       В России на официальном уровне прецедент не признаётся источником права. Вместе с тем на практике прецедентными, по сути, являются акты толкования Конституции РФ Конституционным судом РФ, а также постановления Пленума Верховного суда, обязательные для нижестоящих судов.²⁵

По мнению С. А. Комарова: «В современных  российских условиях несовершенства правотворческой  деятельности, значительного подчас отставания от развивающихся общественных отношений при формировании независимой  и самостоятельной судебной власти прецеденты судебного толкования, должны занять подобающее им место. Особенно это следует связать с работой Конституционного Суда России, решения которого имеют значение не только для судебной, но и для законодательной и исполнительной власти.»²⁶

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 3 Нормативный договор и иные источники  права

РАЗДЕЛ 3.1 Нормативный договор

 

Формой (источником) права  является договор нормативного содержания – соглашение двух или нескольких уполномоченных субъектов (лиц), зарегистрированное (ратифицированное) в установленном порядке, приобретающее в силу этого государственно - обязательное значение (международные соглашения, соглашения о государственном устройстве, договоры в сфере локального регулирования общественных отношений). В праве Российской Федерации договоры нормативного содержания получили широкое распространение.²⁷

Нормативный договор –  это соглашение между двумя и  более субъектами права, заключаемое  для достижения целей и решения  задач, имеющих юридическое значение для договаривающихся сторон.

Правила поведения (нормы), закреплённые в нормативных договорах, являются обязательными только для субъектов, его заключивших. Сторонами нормативного договора могут выступать индивидуальные и коллективные субъекты. Примером нормативного договора с участием индивидуального субъекта может быть трудовой договор (контракт). Примером нормативного договора с участием коллективного субъекта является – международный договор. Спецификой данного вида договоров является то, что в качестве коллективного субъекта – договаривающейся стороны – выступает государство в целом. В соответствии с Конституцией России 1993г. международные договоры, подписанные Российской Федерацией, являются источниками российского права, причём при возникновении противоречий между международными договорами и национальным законодательством приоритетом обладают именно международные правовые акты.²⁸

В Российской Федерации используется в качестве источника права такой вид нормативного договора, как Федеративный договор о разграничении предметов ведения и полномочий между органами РФ и органами субъектов РФ. Действующая Конституция РФ устанавливает также, что с помощью договоров могут регулироваться взаимоотношения внутри субъектов РФ. Согласно ст. 66 ч. 4 Конституции РФ с помощью федерального закона и договора могут регулироваться взаимоотношения входящих субъектов Федерации (края или области) автономных округов. Такие договоры заключаются между органами государственной власти автономного округа с одной стороны, и соответственно органами государственной власти края или области с другой.

Нормативные договоры получают все более широкое  распространение в конституционном, трудовом, гражданском, международном  и других отраслях права. Они бывают внутригосударственными и международными, учредительными и обычными, типовыми и текущими.

Любой договор  с нормативным содержанием имеет  следующие свойства: 1) содержит норму общего характера; 2) добровольность заключения; 3) общность интереса; 4) равенство сторон; 5) согласие участников по всем существенным аспектам договора; 6) эквивалентность и, как правило, возмездность; 7) взаимную ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств; 8) правовое обеспечение. В отличие от договоров - сделок нормативный договор не носит персонифицированного, индивидуально - разового характера, его содержание составляют правила поведения общего характера – нормы.²⁹

В отечественной  и зарубежной практике нормативные  договоры имеют место, например, во взаимоотношениях между государствами  и государственными образованиями. На основе таких договоров всегда строятся отношения между государствами, образующими конфедерацию.

Нормативный правовой договор  как источник права признается во всех правовых системах. В развитом гражданском обществе он становится едва ли не главной юридической формой, определяющей права и обязанности его субъектов. Нормативные договоры не только устанавливают права и обязанности участников правоотношений, но и могут быть направлены на установление общеобязательных правил поведения, адресованных субъектам права на неопределенное время. Нормативный договор очень развит в области международных отношений. Международный договор – это соглашение между государствами, устанавливающее общее правило поведения в виде взаимных прав и обязанностей. Во внутригосударственном праве нормативные договоры как источник права имеют место в конституционном, гражданском, трудовом праве. В конституционном праве – договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и органами власти субъектов в составе Российской Федерации. В трудовом праве значительную роль в качестве источника права играют коллективные договоры между администрацией предприятия и профсоюзной организацией, представляющей трудовой коллектив.

Таким образом, нормативный правовой договор можно определить как соглашение между сторонами об установлении, изменении или прекращении взаимных юридических прав и обязанностей.³⁰

 

 

 

 

 

 

 

 

3.2 Иные источники права

 

Помимо выше перечисленных источников (форм) права к ним можно так же отнести следующие:

А) Источником права в отдельных странах выступают и своды религиозных правил, юридическая сила которых может превосходить силу официальных документов, издаваемых государственными органами. Во всех рабовладельческих феодальных государствах роль религии была велика, она оказывала существенное влияние на право той или иной страны. В настоящее время в этом аспекте говорится прежде всего о шариате - своде норм мусульманского права.

Религиозные тексты - священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. Этот источник применяется в первую очередь в мусульманском праве (Коран - собрание поучений и заповедей Аллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда). ³¹

Б) Доктринальные тексты - мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов зачастую клались в основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко основывают свои решения на трудах английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII-XIV веках труды арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юридическое значение. ³²

Юридическая наука (правовая доктрина) на определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных юристов считались источниками права, на которые широко ссылались. Однако не следует полагать, что этот источник права ушел в небытие. В настоящее время продолжает выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран.

Интересно отметить: в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда. В российском государстве юридическая наука играет большую роль для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается.

Мировой опыт свидетельствует, что значение правовой доктрины как формального источника права падает, но ее роль в качестве неформального элемента правообразования и правореализации растет. Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

В) Значительный интерес представляет акт референдума как форма права.

Референдум — всенародное  голосование по какому-либо важному вопросу государственной и общественной жизни. Не следует его путать со всенародным обсуждением. Это возможный, но не обязательный этап референдума. В определенном смысле синонимом референдума выступает понятие «плебисцит». Акт референдума — демократическая форма права. В преамбуле Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» от 19 сентября 1997г. подчеркнуто, что референдум (наряду с выборами в органы государственной власти, органы местного самоуправления) является высшим непосредственным выражением принадлежащей народу власти.