Правовые системы в современном мире

 

Структура права.

 

Правовые системы Романо-германской семьи по содержанию существенно  отличаются друг от друга, что связано  с различиями в политической ориентации и степени централизации. Некоторые  отрасли также отражают разные подходы  или уровни развития. При всех этих расхождениях материально-правовых норм правовые системы, которые мы рассматриваем, благодаря их структуре могут  быть сближены, объединены в одну семью. В связи с этим обратимся к  категориям, в соответствии с которыми систематизированы нормы права, и изучим саму норму права.

 

Структура и понятия.

 

Публичное право и частное  право. Во всех странах Романо-германской правовой семьи признается деление  права на частное и публичное. В течение долгого времени  деление «публичное право – частное  право» рассматривали в рамках учения, считавшего право «естественным  порядком», независимым от государства  и высшим по отношению к нему.

 

Публичное право и частное  право во всех странах Романо-германской системы распадаются на одни и  те же основные отрасли: конституционное  право, административное право, международное  публичное право и т.д. Это сходство основывается на том, что правовая наука  во всей континентальной Европе в  течение веков имела одну и  ту же базу для обучения праву: римское  и каноническое право.

 

Деление на публичное и  частное право, являющееся доктринальным, потеряло в последнее время свою значимость, но остается важной характеристикой  структуры современного буржуазного  права. В современный период границы  между публичным и частным  правом в определенной мере стерлись, что связано с развитием государственного монополистического капитализма, ростом государственного вмешательства в  сферу экономики.

 

Обязательственное право. Обязательственное  право – это один из основополагающих разделов любой правовой системы, входящей в Романо-германскую правовую семью. Обязательство в Романо-германской системе – это обязанность  лица (должника) дать что-то другому  лицу (кредитору), сделать или не сделать что-либо в интересах  последнего.

 

Опираясь на римское право, доктрина в странах Романо-германской семьи создала обязательственное  право, которое считается центральным  разделом гражданского права, главным  объектом юридической науки. Как  фактор, определяющий единство правовой системы Романо-германской семьи, обязательственное  право играет роль, подобную трасту в странах общего права и праву  собственности в социалистических странах.

 

Структурное сходство правовых систем, составляющих Романо-германскую правовую семью, не является полным. В  правовой системе одной страны могут  существовать категории или понятия, неизвестные другой. Однако со времени  национальных кодификаций и вопреки  им продолжается определенный параллелизм  в развитии правовых систем, входящих в Романо-германскую правовую семью.

 

Понятие нормы права.

 

Сходства или различия структуры следует рассматривать  еще и с того, как понимается сама правовая норма, ее значение, природа  и характер.

 

Во всех странах Романо-германской правовой семьи правовую норму понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более  серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле. Понятие правовой нормы, принятое в Романо-германской правовой семье, является основой кодификации в  том виде, как ее понимают в континентальной Европе. Кодекс в Романо-германской трактовке не стремится к тому, чтобы решить все конкретные вопросы, встающие на практике. Его задача – дать достаточно общие, связанные в систему, легкодоступные для обозрения и понимания правила, на основе которых судьи и граждане, затратив минимальные усилия, могут определить, каким образом должны быть разрешены те или иные проблемы.

 

Правовая норма Романо-германской правовой семьи является чем-то средним  между средним спора – конкретным применением нормы – и общими принципами права. Нормы права не должны быть слишком общими, так  как они перестанут быть достаточно надежным руководством для практики; но в то же время нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы  регулировать определенный тип отношений, а не применяться лишь к конкретной ситуации.

 

Таким образом, право в  странах Романо-германской правовой семьи состоит не только из правовых норм, сформулированных законодателем, оно включает также и их толкование судьями. Это всегда право, базирующееся на принципах, как и требует система. Это не казуистические правовые системы, и поэтому они сохранили известные  преимущества – простоту и ясность.

 

Источники права.

 

Правовые системы, составляющие Романо-германскую правовую семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические  черты. Тем не менее, среди основных источников Романо-германского права  можно выделить закон, обычай, судебную практику, доктрину.

 

Закон.

 

Закон в широком смысле слова – это первостепенный, почти  единственный источник права в странах  Романо-германской правовой семьи. Все  эти страны – страны «писаного  права». Закон рассматривается в  качестве наиболее подходящего инструмента  для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу.

 

Обстоятельства, которые  определили важную роль закона как  основного источника Романо-германского  права, обусловили и возможность, необходимость  кодификации права. Путем кодификации  право приводится в систему, оказывается  как бы пронизанным определенными  принципами. В XIX-XX вв. кодификация получила широкое распространение во всех странах Романо-германской семьи. Близость права этих стран выразилась не только в общей приверженности к кодификации, но также и в структуре ряда кодексов. В разных странах этой правовой семьи мы находим такие же пять основных кодексов. Кодификация завершает формирование Романо-германской правовой семьи как целостного явления.

 

Изданные органами законодательной  власти или администрацией нормы  «писаного права», составляют в странах  Романо-германского права определенную иерархическую систему.

 

Конституция. На верхней ступени  системы источников права стоит  Конституция или конституционные  законы. Во всех странах Романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет, выражающийся в установлении большинством государств судейского контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных  государственных органов и, в  соответствии с этой компетенцией, проводят дифференциацию различных  источников права.

 

Международные договоры. Конституционные  законы по значению сравнимы с ролью  международных конвенций. В некоторых  конституциях (например, во Франции, Нидерландах) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов.

 

Регламенты и декреты. Среди источников Романо-германского  права велика роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов и др. Регламентация со стороны законодателя не может охватывать детали, а состоит лишь в изложении  принципов, общих норм.

 

Обычай.

 

Положение обычая в системе  источников Романо-германского права  весьма своеобразно. Он может действовать  не только secundum legem (в дополнение к  закону), но и praetor legem (кроме закона), область применения которого строго ограничена прогрессом кодификации  и призванным первенством закона в демократических режимах современного политического общества. Возможны ситуации, когда обычай занимает положение adversus (contra) legem (против закона), хотя его роль также ограничена.

 

Обычай играл весьма важную роль в эволюции Романо-германской системы, но эта роль нуждается в  определенной легитимации. В целом, сегодня за редкими исключениями обычай потерял характер самостоятельного источника права.

 

Судебная практика.

 

По вопросу о судебной практике как источнике Романо-германского  права позиция доктрины весьма противоречива. Роль судебной практики в странах  данной правовой семьи может быть уточнена лишь в связи с ролью  закона. Судебная практика играет творческую роль в той степени, в какой  в каждой стране можно в этом процессе удаляться от простого толкования закона. Вклад судебной практики в эволюцию права в странах Романо-германской правовой семьи имеет иной характер, чем вклад законодателя. Выработанные судебной практикой правовые нормы  не имеют того авторитета, которым  обладают законодательные нормы.

 

Доктрина.

 

В системе Романо-германского  права особое место занимает доктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи; именно в университетах  были главным образом выработаны в период XIII-XIX вв. основные принципы права. И лишь относительно недавно  с победой идей демократии и кодификации  первенство доктрины было заменено первенством  закона.

 

Доктрина создает словарь  и правовые понятия, которыми пользуется законодатель; важна роль доктрины в установлении тех методов, с  помощью которых открывают право  и толкуют законы. Доктрина оказывает  значительное влияние на самого законодателя, который часто лишь выражает те тенденции, которые установились в доктрине, и воспринимает подготовленные ею положения. Также доктрина играет роль в применении закона.

 

2.1 Правовые системы, примыкающие  к Романо-германской правовой  семье

 

 

 

В силу ряда причин (колониальная экспансия, рецепция, идеологическое влияние  и т.д.) вне европейских пределов оказалось немало национальных правовых систем, которые с теми или иными  оговорками могут быть отнесены к  Романо-германской правовой семье. Рассмотрим «латиноамериканское право», правовую систему Японии, а также, хотя прямо  и не входящее в Романо-германскую правовую семью, но близкое ей «скандинавское право».

 

 

 

2.1.1 Латиноамериканское право

 

Общность исторической судьбы латиноамериканских государств, сходство социально-экономического строя и  классовой структуры в большинстве  из них породили и сходные политико-правовые институты. Этим обусловлено и сходство их правовых систем, что позволяет  говорить о латиноамериканском праве.

 

Многие западные компаративисты безоговорочно относят право  стран Латинской Америки к  Романо-германской правовой семье. Такова, в частности, позиция Дж. Вигмора, А.Шнитцера, Армижона, Нольде и Вольфа[1].

 

В противоположность этим авторам К. Бевилака и Энрике Мартинес Пас требовали выделить в самостоятельную  группу право стран Латинской  Америки среди различных правовых систем мира[2]. Латиноамериканское право, хотя и принадлежит по своей структуре  и общим чертам к Романо-германской правовой семье, заслуживает того, чтобы  его классифицировать в рамках этой семьи как отдельную группу ввиду  особых черт, которые отличали его  от других видов права этой семьи.

 

Близость к Романо-германской системе выражается, прежде всего, в  том, что в основе своей латиноамериканское право – это кодифицированное право, причем кодексы построены  по европейским образцам. Отсюда и  другие черты сходства – примерно аналогичная система права, абстрактный  характер нормы.

 

Кодификация законодательства в латиноамериканских республиках, с одной стороны, отразила компромисс элементов феодального и буржуазного  права и, с другой стороны, являлась рычагом, способствовавшим, в конечном счете, закреплению и развитию новых  капиталистических отношений на латиноамериканском континенте. Поскольку  кодификация началась не сразу после  завоевания независимости и длилась  не один год, то в ней оказались  отраженными многие особенности  ситуации на континенте. Был учтен  и опыт, накопленный в других странах. Все это нашло отражение в  двух документах, оказавших существенное влияние на развитие латиноамериканского  права (Гражданский кодекс Чили 1855г., подготовленный А. Бело; работа бразильца  Тексейра де Фрейтаса о кодификации  и систематизации права). Вслед за гражданским правом последовала  кодификация других основных отраслей права. Были приняты, в частности, и  Торговые кодексы.

 

В латиноамериканском праве  особенно значительна роль делегированного  законодательства, то есть фактических  актов правительственной власти, что связано, во-первых, с президентской  формой правления и, во-вторых, с  длительными периодами «правления военных», когда нормальная законодательная  власть фактически сводится на нет.

 

Роль обычая как источника  латиноамериканского права варьирует  от страны к стране; так, в Аргентине  она несколько больше, а в Уругвае, наоборот, меньше. Но в целом –  это субсидиарный источник и на европейском  континенте он используется в случаях, оговоренных законом.

 

А что же отличает латиноамериканское право от Романо-германской системы? Это прежде всего сфера публичного права. Если, завоевав независимость, страны Латинской Америки за модель частного права приняли право Европы, то конституционный образец они  взяли в США, так как Конституция  США была в то время единственной писаной действующей республиканской  конституцией. Восприятие американского  конституционного образца и дает основание говорить о «дуализме» латиноамериканского права, о соединении в нем европейской и американской модели.

 

Другая особенность –  особое внимание конституций латиноамериканских стран к институту судебного  контроля за конституционностью законов, включая и использование таких  процедур, которых не знает американская модель судебного конституционного контроля. Судебная практика в большинстве  латиноамериканских стран не рассматривается  как источник права.

 

Латинская Америка в XX в. освобождается  от пассивного подражания иностранным  политико-правовым моделям, характерного на протяжении XIX в. для ее законодательной  политики в области как публичного, так и частного права. Усиливается  «тенденция в пользу учреждения и  развития государственно-правовых и  общественно-политических институтов местного, национального происхождения. Тексты конституций стали конкретно  и более гибко учитывать изменяющиеся социально-экономические условия, а  также политическую обстановку в  мире вообще и в Латинской Америке  в частности»[3].