Современный взгляд на происхождение права

Критикуя теорию о  том, что право является велением государства, Петражицкий приводит три довода:

1) пришлось бы отрицать  общеобязательность международного права;

2) определение заключает  в себе definition per idem, определяет х  через х, безысходный логический circulus.

«Формулу: юридическая  норма есть норма, признанная государством, - можно превратить в формулу: норма  права (х) есть норма, признанная в предписанной правом (х) форме со стороны установленных правом (х) органов правового (х) союза - государства»⁹;

3) признанием со стороны  государства пользуются не только  нормы права, но и разные  другие правила поведения: религиозные,  нравственные. Теория государственного признания не содержит критерия для отличия норм права от прочих правил поведения, признанных органами государственной власти путем включения в законы.

Очень многие тонкости теории Л.И. Петражицкого обнаруживаются там, где он объясняет деление права на объективное и субъективное, интуитивное и позитивное, официальное и неофициальное. Представляется, что наша практика (законодательная и правоприменительная) могла бы более плодотворно использовать некоторые его выводы. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида. Психологические процессы разных уровней - такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность. Практический юрист не может игнорировать того факта, что часто люди осуществляют свою деятельность, не зная законов, вопреки законам, в обход законов, при пробелах в законе и т.д.

Важно знать психологический  механизм действия правовых норм, мотивацию правоприменения в связи с ценностной детерминацией и профессиональной ориентацией правоприменителя.

 

3.4 Теория естественного права как утверждение свободы и справедливости в практике правового государства

 

Еще в глубокой древности  наметилось различие права (естественного) и закона. Кульминацией такого подхода  были взгляды и практика буржуазной революции, направленной против феодального  произвола и беззакония (часто  возводимого властью в закон). Возрождение естественно-правовых идей имело место после Второй мировой войны как реакция на юридический позитивизм и фашистскую политическую систему. Естественно-правовые взгляды всегда активизировались при переходе от полицейского государства к государству правовому.

Хорошей иллюстрацией могли  бы служить взгляды И. Канта, для  которого свойственно было соединение теоретического (философского) и практического  начал. Право, по Канту, - «это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы».

Основной постулат рассматриваемого направления - вывод о существовании  высших, постоянно действующих, независимых  от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую¹⁰. Оттенки мнений многообразны, но практика ориентируется на поиск лучшего решения - справедливого и разумного. Теология призывает обратиться к Богу, светский вариант ориентирует на природу вообще, природу человека, природу вещей.

 

3.5 Интегративный подход к пониманию права

 

Знакомство с разными  подходами к праву обнаруживает также много ценного и приемлемого  в каждом из них. И в этой связи  возникает соблазн объединить в единое понятие все признаки, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики. Опасность одна: где гарантии, что этот выбор не будет субъективен, что он не объединит все недостатки, все пороки? Следуя интегративному подходу, не стоит настаивать на том, что тот или другой признак права является неприемлемым или, напротив, существенным, необходимым, без которого права вообще нет. По-видимому, есть такие качества, отсутствие которых делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакционным и т.д. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совершенное право. Ну, уж если и искать существенные признаки права, то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и к форме права. И тогда справедливые меры свободы будут характеризовать содержание права, а формальным свойством существенного характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны главенствующей структуры данного социума. Таким образом, для практика не столь уж и важно, где содержатся нормативы, которыми он должен руководствоваться, - в писаных актах-документах, в правовых отношениях, в правосознании, - главное, чтобы решение выражало ту меру свободы и справедливости, которая фактически защищена в этом обществе. В противном случае неизбежны конфликты.

Таким образом, право  в действительности всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное, требующее разных изменений и  неодинаковой трансформации в зависимости  от условий места и времени. Поэтому  в научных целях и в интересах  эффективного правотворчества следует приветствовать разные подходы к праву, разные определения права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия.

Таким образом, право - это  совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной  защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом (см. приложение В)¹¹.

Заключение

Изучение процесса происхождения  права в науке и общественной практике имеет существенное значение. Правильное понимание причин, условий и закономерностей его возникновения позволяет не только раскрыть природу этого феномена, определить причины и условия его существования, но и выявить роль, а также основные функции, получить представление об исторических границах его существования.

1) появление права шло параллельно с развитием государства, поскольку именно право выступало основой организации государственной власти, структуры государственных органов, определяло порядок и процедуру занятия государственных должностей, их полномочия;

2) формирование права происходило под влиянием различных факторов, соотношение которых было различным в разных государствах, что обусловило некоторые особенности образования права в странах Запада и Востока;

3) теория естественного права снимала, по существу, проблему происхождения права, делая упор на изначальном присутствии у человека как социального существа определенной суммы прав. Она разрывала взаимосвязь между возникновением государства и права;

4) теологическая теория происхождения права была одной из первых, которая объясняла возникновение права в результате божественной воли. В основу теологического учения положен тезис о существовании высшего божественного закона, который составляет основу действующего права;

5) согласно взглядам сторонников исторической школы право создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа. Задача ученых – правоведов состоит в том, чтобы уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, имея готовое право, должен его переработать в действующее законодательство;

6) согласно марксистской концепции связь права с государством, экономическим строем, классовыми структурами, принуждением и насилием является неразрывной. В рамках этой теории утверждалось, что право – ничто без аппарата, способного принудить к исполнению норм права;

7) согласно нормативному подходу к праву как средству поддержания законности и стабильности правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства;

8) суть социологического подхода к праву как средству обеспечения динамизма общественной жизни можно выразить через тезис «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни»;

9) в рамках широкого подхода к праву отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание. Тем самым отдается дань психологической теории права, которая в свое время претендовала на самостоятельную роль в науке и практике, а впоследствии очень часто вступала и вступает до сих пор в союз с идеями правового реализма и иными теориями;

10) основным постулатом теории естественного права является вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую;

11) знакомство с разными подходами к праву обнаруживает также много ценного и приемлемого в каждом из них. И в этой связи возникает соблазн объединить в единое понятие все признаки, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики. В этом заключается интегративный подход к праву;

12) право - это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Глоссарий

№ п/п	Понятие	Определение
1	Интегративный подход к праву	это такой подход, в соответствии с которым объединяются в единое понятие все признаки, более всего  отвечающие интересам правоприменительной  практики
2	Историческая школа  права	это теория, в соответствии с которой  право создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык
3	Марксистская концепция  происхождения права	это теория, согласно которой связь  права с государством, экономическим  строем, классовыми структурами, принуждением и насилием является неразрывной.
4	Нормативный подход к  праву	это такой подход, в соответствии с которым под правом признается государственная воля, выраженная в  обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства
5	Право	это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной  защитой нормативов равенства и  справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в  их взаимоотношении друг с другом

 

 

6	Психологическая теория права	это теория, согласно которой в рамках так называемого широкого подхода к праву отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание
7	Социологический подход к праву	это такой подход, в соответствии с которым понятие права выражается через тезис «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни»
8	Теологическая теория права	это теория, которая рассматривает  происхождение права как божественный промысел
9	Теория естественного  права	это теория, которая снимает, по существу, проблему происхождения права, делая упор на изначальном присутствии у человека как социального существа определенной суммы прав
10	Теория естественного  права	является вывод о существовании  высших, постоянно действующих, независимых  от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую

 

Список использованных источников

1	Венгеров А.Б. Теория государства  и права: Учебник для юридических вузов. - Изд. 6-е, стереотип. - М.: Омега-Л, 2009. - 608 с.
2	Кулапов В.Л., Малько А.В. Теория государства  и права. - М.: Норма, 2009. - 384 с.
3	Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства  и права. - Изд. 4-е, испр. и доп. - М.: Юрайт, 2010. - 640 с.
4	Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства  и права. - М.: Дело АНХ, 2009. - 528 с.
5	Правовые основы Российского государства: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Государственное и муниципальное управление» // Р.Т. Мухаев. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007. - 351 с.
6	Теория государства и права: / Под ред. В.В. Лазарева. - Изд. 3-е, перераб. и доп. - М.: Форум, Инфра-М, 2008. - 624 с.
7	Теория государства и права. Борисов Г.А.: Учебник. – Белгород: Изд-во БелГУ, 2007. – 292 с.
8	Теория государства и права. Бошно С.В.: Электронное учебное  пособие. - М.: Эксмо, 2007. - 400 с.
9	Теория государства и права. Григорьева И.В.: Учебное пособие. - Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2009. – 304 с.
10	Теория государства и права. Иванов А.А., Иванов В.П.: Учебное пособие. - М.: Юнити-Дана, 2007. - 303 с.
11	Теория государства и права. Мелехин А.В.: Учебник. - М.: Маркет ДС, 2007. - 640 с.
12	Теория государства  и права. Хропанюк В.Н.: Учебник. - М.: Изд. Омега-Л, 2009. – 339 с.
13	Теория государства и права. Тезисы лекций. Цыганов В.И.: учебное  пособие. - Н. Новгород, 2007. - 201 с.

 

Приложения

А
Б
В

¹ Правовые основы Российского государства: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Государственное и муниципальное управление» / Р.Т. Мухаев. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007. С. 58.

² Теория государства и права. Бошно С.В.: Электронное учебное пособие. - М.: Эксмо, 2007.

³ Правовые основы Российского государства: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Государственное и муниципальное управление» // Р.Т. Мухаев. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007. С. 59.