Толкование права

2.2. Аналогия закона  и аналогия права  как способы преодоления  пробелов в праве.

    В современной системе российского  права используются два общих  способа преодоления пробелов - аналогия закона и аналогия права. Их применение зависит от характера конкретной отрасли законодательства и обусловлено общей направленностью норм права - их ориентацией преимущественно на императивный или диспозитивный метод регулирования общественных отношений.

    Необходимо  отметить те условия, при которых допускается устранения пробелов в праве:

    Во-первых, для установления пробела недостаточно обнаружить отсутствие или неполноту  норм. Следует доказать необходимость  их существования в действующей  системе права.

    Во-вторых, необходимо установить, что факты, призванные быть урегулированными, находятся в сфере правового воздействия. Правовому воздействию подвергаются лишь те общественные отношения, регулирование которых объективно возможно, экономически и политически необходимо.

    В-третьих, нужно помнить, что в каждом отдельном случае применение действующих норм к непредусмотренным ими фактам или неприменение норм, фактически утративших силу, должно быть конкретно и четко определено законодательством. В интересах законности требуется четкая регламентация условий и области использования аналогии закона и права.¹³

    Аналогия  закона применяется в случае отсутствия нормы права, регулирующей рассматриваемые  общественные отношения, но при наличии  в законодательстве другой нормы, регулирующей сходные с ним отношения.

    В российском законодательстве аналогия закона упоминается всего лишь в  трех кодифицированных юридических  актах, причем весьма расплывчато.

    В ст. 6 ГК РФ записано, что в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 ст. 2 Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) Гражданский кодекс. Часть 1. (в редакции с 01.01.2010 г.)

    Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии

    1. В случаях, когда предусмотренные  пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего  Кодекса отношения прямо не  урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

    2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости..

    Аналогия  права применяется при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующей рассматриваемую ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В таком случае дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах. Так, применение аналогии права в гражданском законодательстве должно основываться на "основных началах" этой отрасли права, к которым ГК РФ относит: признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав.

    Аналогия  права представляет собой менее точный прием решения юридического дела по аналогии и предлагает соблюдение следующих условий:

    а) наличие общей правовой урегулированности  данного случая;

    б) отсутствие адекватной юридической  нормы;

    в) отсутствие аналогичной нормы права.

    Аналогия  закона и аналогия права - исключительные средства, с помощью которых возможно решение конкретного юридического дела.

    Применение  права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования  аналогии необходимо:

    1. Установить, что данная ситуация  имеет юридический характер (порождает  юридические последствия) и требует  правового решения.

    2. Убедиться, что в данной отрасли  права отсутствует конкретная  норма, регулирующая подобные  случаи (установить пробел в праве).

    3. Установить, не запрещено ли применять  аналогию закона или аналогию  права в данном случае. Прямой  запрет на применение уголовного  закона по аналогии содержится  в ст. 3 УК РФ Уголовный кодекс РФ (в редакции с 01.01.2010 г.) 

    Статья 3. Принцип законности

    1. Преступность деяния, а также  его наказуемость и иные уголовно-правовые  последствия определяются только  настоящим Кодексом. 2. Применение  уголовного закона по аналогии  не допускается., поскольку Конституцией  РФ в ст. 54 Конституция РФ.

    Статья 54

    1. Закон, устанавливающий или отягчающий  ответственность, обратной силы  не имеет.

    2. Никто не может нести ответственность  за деяние, которое в момент  его совершения не признавалось  правонарушением. Если после совершения  правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон. закреплен принцип недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. В административном праве не допускается аналогия в отношении правонарушений. В других отраслях права аналогия не запрещается, а в гражданском праве ее допустимость закрепляется в ст. 6 ГК РФ.

    4. Отыскать в законодательстве  норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона). Причем сходство  анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных найденной нормой, должно быть установлено в существенных признаках (т.е. позволяющими судить о равенстве, равнозначности обстоятельств в правовом отношении).

    5. При отсутствии сходной нормы  установить общие принципы права (или отрасли права) и на их основе решить дело (аналогия права). Если такие принципы не выражены в законодательстве, они выводятся с соблюдением логических правил дедукции. Общие принципы права могут быть сформулированы и в научных трудах ведущих ученых-правоведов. В этой связи с особой остротой может встать вопрос о содержании принципов естественного права, которые являются (должны являться) основой позитивного законодательства.

    6. Дать в решении по делу мотивированное  объяснение причин и оснований применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Это обеспечивает возможность проверки правильности решения дела вышестоящими или контрольно-надзорными органами.

    Институт  аналогии не действует в уголовном  праве, хотя пробелы в нем тоже возникают, но они устраняются законодательным путём. Аналогия в уголовном праве не применяется потому, что оно исходит из основополагающей идеи: нет преступления без указания на то в законе. Эта идея признана всеми демократическими правовыми системами и направлена на защиту свободы личности. Во всех остальных отраслях права аналогия так или иначе используется. Вообще, правовая аналогия возможна всюду, где нет специального запрещения.¹⁴

    В литературе подчеркивается, что правовая аналогия может быть применена только в случае, если все способы юридического толкования норм остались бессильны. Если же путем понимания сущности и назначения нормы правоприменитель может дать ответ на возникший вопрос, то, значит, к правовой аналогии обращаться не стоит.¹⁵  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Заключение.

    Для того чтобы успешно выполнять  присущие праву регулятивные, воспитательные и иные функции, оно, также как  и государство, должно иметь свое внешнее выражение. Следует отметить, что представления об источниках права, так же, как и видах актов толкования права, никогда не оставались неизменными. Анализ юридической литературы и правовой жизни различных стран показывает, что в каждой правовой системе существует огромное разнообразие форм и источников права и актов толкования права. 

    Следует заметить, что не бывает законодательства без пробелов, но решить проблему или по крайней мере сузить рамки ее негативного воздействия можно только путем своевременного реагирования законодателя на изменения охватываемых правом отношений, на появления новых отношений и отмирании старых.  

    Стремительное развитие федерального законодательства, а также законодательства субъектов  РФ порождает множество проблем  для правоприменителя. В связи  с этим толкование норм права и  устранение пробелов в праве как  элементы механизма правового регулирования должны способствовать точному и единообразному применению закона, установлению и поддержанию правопорядка в обществе. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Список  используемой литературы:  

1. Конституция  Российской Федерации // «Российская газета» №237             25 декабря 1993г.

2. Уголовный  кодекс РФ от 13 июня 1996 г. №  63-ФЗ (по состоянию на        28 декабря 2004 г.) // Собрание законодательства  Российской Федерации. - 1996. - № 25. - Ст. 2954.

3. Гражданский  кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (по состоянию на 29 июля 2004 г.) // Ч. 1 Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301; Ч. 2 Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410; Ч. 3 Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 49. - Ст. 4552.

4. Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 2. М. - 1993.

5. Большой юридический словарь // под редакцией А. Я. Сухарева  В. Е. Крутских  М., 2000г.

6. Вопленко, Н.Н.  Официальное толкование норм права. М., 1976.

7. Вопленко, Н.Н.  Социалистическая законность и  применение права. Саратов, 1983.

8.Гражданское  право: В 2 т. Том I: Учебник  / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. - 2-е изд., перераб. и доп. - М., 2002.

9. Залесский  В.В. Законы природы и законы юридические // Журнал российского права. 2007, №10. С.35-41.

10. Лазарев  В.В. Пробелы в праве и пути  их устранения. М., 1974.

11. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник.- 3-е изд. - М.2009.

12. Пиголкин  А.С. Толкование нормативных актов в СССР. М.,1962.

13. Пиголкин А.С. Толкование норм права и правотворчество: проблемы соотношения//Закон: создание и толкование. М., 1998.

14. Теория государства и права: курс лекций. Под. ред. Н. И. Матузова, А. В. Малько. М.,1997.

15. Туманов  Д.А. Юридическое толкование и пробелы в гражданском процессуальном праве// "Право и политика", 2006, N 6.

16. Черданцев  А.Ф. Теория государства и права:  Учебник для вузов. – М., 2001.

17. Черданцев А. Ф. Толкование советского права. М., 1979

18. Элементарные начала общей теории права: учеб. пособие для вузов / под общей ред. д-ра юрид. наук, проф. В. И. Червонюка. — Право и закон, М., 2003