Порядок создания и ликвидации банков в России

В соответствии с ГК РФ учредительными документами ООО являются учредительный  договор и устав (либо только устав, если ООО создается одним лицом). Учредительным документом АО служит устав; учредители АО должны также заключить  между собой договор о создании АО.

В учредительном договоре банка  в форме ООО (договоре о создании банка в форме АО) должны быть определены (подп. 3.1.2 Инструкции №109): обязанность учредителей создать  банк; порядок совместной деятельности по его созданию; состав учредителей, условия передачи ими банку части  своего имущества и участия в  его деятельности; размер уставного  капитала, размер доли каждого учредителя в УК; размер и состав вкладов, порядок  и сроки их внесения в УК; сведения о составе и компетенции органов  управления банка и порядке принятия ими решений; условия и порядок  распределения между учредителями (участниками) прибыли; порядок выхода учредителей (участников) из ее состава (для ООО); другие вопросы, регламентация  которых предусмотрена в федеральных  законах.

Учредительный договор должны подписать  все учредители. При этом указываются  местонахождение, почтовый адрес и  банковские реквизиты (для учредителя, являющегося кредитной организацией, – банковский идентификационный  код и номер корреспондентского счета в РКЦ Банка России). Подписи  представителей учредителей – юридических  лиц должны быть заверены печатями соответствующих юридических лиц. Подписи физических лиц удостоверяет нотариус; он удостоверяет и документ в целом.

Согласование учредительного договора банка при его создании (как  и в случае увеличения количества участников) проводится в порядке, аналогичном  порядку согласования устава банка (см. приложение 4 к Инструкции №109, а  также документ ЦБ оперативного характера  «Об учредительном договоре кредитной  организации» от 19 ноября 1998 г. №324-Т).

Если взносы самих учредителей  покрывают лишь часть объявленного ими УК, то в договоре оговариваются  условия, на которых предполагается привлекать других участников банка. В  этом случае договор дополняется  подписными листами, в которых участники  сообщают о своем решении внести полную долю в течение определенного  времени. Однако при учреждении акционерного банка весь УК сразу должен быть распределен между учредителями (оплата акций – по их номинальной  стоимости). Если банк создается в  форме открытого АО, то его учредителям  необходимо будет надлежащим образом  зарегистрировать первый выпуск акций  банка (см., в частности, раздел 13 Инструкции ЦБ от 22 июля 2002 г. №102).

После подписания учредительного договора (договора о создании банка) РКЦ Банка  России открывает учредителям временный (накопительный) расчетный счет, на который они до учредительного собрания вносят (перечисляют) не менее 10% номинальной  стоимости долей УК, которые они  обязались внести в качестве вкладов. Основанием для открытия счета служит учредительный договор (договор  о создании банка), а основанием для  перечисления средств на накопительный  счет – подписные листы. Каждый учредитель должен внести деньги самостоятельно.

Целесообразно вносить на накопительный  счет сразу все причитающиеся  с учредителей суммы, т.е. сразу  формировать УК в полном объеме. Это отвлечет на какое-то время деньги учредителей из их оборота, но зато сократит организационный период, позволит банку скорее начать работать. Но такой  подход оправдывает себя в том  случае, если хорошо отработаны все  документы, необходимые для создания банка, что дает надежду на его  регистрацию в возможно короткие сроки.

При внесении денег на накопительный  счет не следует забывать, что запрещается  перечислять средства за другого  учредителя и перечислять их с  текущих, а не с расчетных счетов каждого учредителя – юридического лица. В противном случае РКЦ не примет эти деньги, что на длительное время может затянуть регистрацию  банка по вине самих учредителей.

Учредительный договор (договор о  создании банка) должен содержать и  другие важные решения. Например, в  соответствии с Указанием ЦБ от 19 марта 1999 г. №513-У УК частично или даже полностью может быть сформирован за счет иностранных валют (валюту со своих текущих валютных счетов вносят учредители – резиденты РФ, а если эти резиденты являются кредитными организациями – с корреспондентских счетов в других банках). В этом случае в договоре следует указать, какие валюты будут приниматься в оплату капитала (в названном Указаний дан закрытый перечень наименований иностранных валют, которые ЦБ разрешает принимать в качестве взноса в УК), по какому курсу оценивается вносимая валюта или, что то же самое, какова рублевая и валютная стоимость доли УК (это определяет собрание учредителей). Для зачисления поступающих от учредителей валютных средств следует в установленном порядке открыть корреспондентский счет во Внешторгбанке или Сбербанке России. Учредители могут оплачивать свои доли в капитале наличной валютой, внося соответствующие суммы в кассу любого российского банка, имеющего право работать с валютами, с условием последующего перечисления им указанных сумм на счет будущего банка, открытый во Внешторгбанке или Сбербанке.

Если среди учредителей имеется  нерезидент, то он также вправе оплатить свой взнос в УК со своего валютного  счета в другом банке, предварительно получив необходимое разрешение Банка России в соответствии с  требованиями Положения ЦБ от 23 апреля 1997 г. №437.

Следует четко соблюдать и требования Банка России в отношении неденежных форм взносов в УК. Главные из этих требований таковы (см., в частности, главу 4 Инструкции №109).

1. Не может быть вкладом в  УК банка имущество, право распоряжения  которым ограничено в соответствии  с федеральным законодательством  или заключенными ранее договорами (об этих ограничениях см., в  частности, ст. 11 Закона «О банках и банковской деятельности»).

2. Внесенное в УК банка в  установленном порядке имущество  становится его собственностью.

3. Вклады в УК могут делаться  в виде рублевых и валютных  средств, а также неденежных активов.

4. К неденежным активам в данном случае относятся материальные активы.

5. Под материальными активами  понимаются здания (помещения), в  которых будет располагаться  банк. В документах ЦБ ничего  не говорится о том, могут  ли входить в состав данных  активов, принимаемых в УК, например, земля под банковским зданием,  имущественные права, автомобили, средства связи, оргтехника и  т.п.

6. В случае внесения в УК  банка материальных активов должны  быть представлены документы,  подтверждающие право учредителей  на их внесение в УК. Материальные  активы должны быть оценены  и отражены в балансе банка  в рублях. Денежную оценку материальных  активов утверждает: для ООО (ОДО)  – общее собрание учредителей,  для АО – совет директоров. В случаях, предусмотренных в  федеральных законах, материальные  активы оценивает независимый  оценщик.

7. Норматив (верхний предельный  размер) неденежной части УК создаваемого банка составляет 20%. Данный норматив не должен нарушаться и в дальнейшем при увеличении УК действующего банка.

Специальные требования предъявляются  к зданию, в котором будет располагаться  банк. Во-первых, это требование касается принадлежности здания. Оно может  передаваться (полностью или в  части) учредителями в собственность  банка в качестве оплаты доли (долей) в УК либо в аренду (субаренду). Банк может также планировать расположиться  в здании (помещении), которое он берет в аренду (субаренду) у лица, не являющегося его учредителем. Во-вторых, здание (помещение) банка (его  подразделения), в котором будут  проводиться операции с ценностями, должно иметь надежную охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для  ведения кассовых операций (если новый банк предполагает вести такие операции) – кассовый узел, технически укрепленный в соответствии с особыми требованиями. Последние изложены в приложении 1 «Требования к помещениям кредитных организаций для совершения операций с ценностями и программно-техническим комплексам» к Положению ЦБ «О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории РФ» от 9 октября 2002 г. №199-П.

Наконец, следует грамотно разрешить  вопросы структуры собственности  в создаваемом банке. Закон «О банках и банковской деятельности» (ст. 11) и расшифровывающая его в данном пункте глава 5 Инструкции ЦБ №109 выдвигают в этой части следующие основные требования.

1. Если одно юридическое или  физическое лицо либо группа  юридических и / или физических лиц, связанных между собой соглашением1, либо группа юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, намерены приобрести более 5% долей УК банка то они должны в предварительном порядке уведомить об этом Банк России, а если речь идет о приобретении более 20% долей УК – предварительно получить на это его согласие.

2. В последнем случае обязанность  получить такое согласие Банка  России лежит на желающих приобрести  доли в УК банка либо на  уполномоченном ими лице, для  чего в ТУ Банка России подается  ходатайство установленного содержания.

3. ТУ Банка России в течение  30 дней рассматривает возможность  дать испрашиваемое предварительное  согласие на основании целого  пакета документов, прилагаемых  к ходатайству (см. п. 5.7 Инструкции №109), среди которых – заключение федерального антимонопольного органа о соблюдении антимонопольных правил. В соответствии с п. 4 постановления Правительства РФ от 7 марта 2000 г. №194 предварительное согласие антимонопольного органа на такую сделку необходимо получать в том случае, если УК банка, о приобретении более 20% которого идет речь, превышает 160 млн руб. (см. письмо ЦБ от 29 мая 2000 г. №113-Т).

По результатам рассмотрения названных  документов и с учетом финансового  положения ходатайствующего ТУ ЦБ письменно  сообщает ему о своем согласии либо отказе.

Следующий важный шаг – проведение учредительного собрания. Итоговый документ такого собрания – протокол – должен содержать ряд обязательных решений (подл. 3.1.5 Инструкции №109):

1. О создании банка (решение  обязательно единогласное).

2. Об утверждении наименований  банка.

Инструкция №109 (п. 6.1–6.3) обязывает учредителей еще до подписания учредительного договора (договора о создании) предварительно согласовать с Банком России предполагаемые наименования (полное и сокращенное) банка. Для этого в ЦБ направляется соответствующий запрос, который рассматривает его и в течение 5 рабочих дней направляет в адрес учредителей и в адрес своего ТУ по предполагаемому местонахождению будущего банка письменное сообщение, подтверждающее предварительное согласование предполагаемых наименований банка. Такое согласие на наименования банка действительно в течение 12 месяцев с даты отправки указанного сообщения.

3. Об утверждении устава банка.

4. Об избрании совета банка  и его председателя (отдельно  – протокол заседания совета  с решением об избрании председателя  совета).

5. Об утверждении кандидатур  для назначения на должности  руководителей исполнительных органов,  главного бухгалтера и заместителей  главного бухгалтера банка.

6. Об утверждении бизнес-плана  банка.

Бизнес-план должен быть таким, чтобы  Банк России имел возможность оценить: соответствует ли создаваемая организация  требованиям, предъявляемым к банкам; будет ли способен банк сохранять  финансовую стабильность и выполнять пруденциальные нормы деятельности, обязательные резервные требования с учетом возможного влияния на его деятельность взаимозависимых учредителей и их групп (имеются в виду лица, способные прямо или косвенно определять решения, принимаемые учредителями банка); насколько адекватны органы управления банком ожидающим его рискам.

Здесь приходится руководствоваться  Указанием ЦБ «О бизнес-планах кредитных  организаций» от 5 июля 2002 г. №1176-У (включая все приложения к нему). В соответствии с данным Указанием вновь создаваемый банк должен также представить: свой расчетный баланс на первые два года деятельности (с расшифровками отдельных статей такого баланса, включая будущую структуру активов и пассивов); план доходов, расходов и прибыли тоже на два года деятельности (и тоже с подробными расшифровками); показатели выполнения банком обязательных экономических нормативов в те же предстоящие два года работы. Ясно, что по крайней мере в отношении нового банка такие требования являются нереальными и по большей части невыполнимыми (банк сможет только «нарисовать» «нужные» цифры, чтобы угодить регулирующему органу).

7. Об утверждении денежной оценки  вкладов учредителей в УК в  виде материальных активов.

8. О назначении лица, уполномоченного  подписывать документы, представляемые  в Банк России для государственной  регистрации банка.

Протокол учредительного собрания может включать в себя и другие решения, если они не противоречат законам  и нормативным актам Банка  России. Он подписывается председателем  и секретарем собрания и скрепляется  печатью организации, которую представляет председатель совета банка (поэтому  последний обычно является и председателем  учредительного собрания). При необходимости  к протоколу могут быть приложены  доверенности от предприятий и организаций  на физических лиц, представляющих эти юридические лица и от их имени подписавших учредительные документы.