Акционерное общество – организационно-правовая форма среднего и крупного бизнеса

В результате реорганизации в форме  присоединения те организации, которые  присоединяются, прекращают свою деятельность. Организация, к которой они присоединились, становится правопреемником всех прав и обязанностей на основании передаточного  акта.

Присоединяемое  общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают  договор о присоединении, в котором  определяются:

-   порядок и условия присоединения,

-   порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров (наблюдательный совет) каждого  общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения  и об утверждении договора о присоединении.

Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого  общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении  передаточного акта.

Совместное  общее собрание акционеров указанных  обществ принимает решения о  внесении изменений и дополнений в устав по иным вопросам. Порядок  голосования на совместном общем  собрании акционеров определяется договором  о присоединении.

При присоединении общества акции присоединяемого  общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие  присоединяемому обществу, погашаются.

При присоединении одного общества к  другому, к последнему переходят  все права и обязанности присоединяемого  общества в соответствии с передаточным актом.

Обратите  внимание, по смыслу статьи 17 Закона об акционерных обществах одно акционерное  общество может быть присоединено к  другому акционерному обществу.

Таким образом, действующим законодательством  не предусмотрена реорганизация  путем присоединения акционерного общества к другому юридическому лицу иной организационно-правовой формы.

Одновременно  следует иметь в виду, что в  случае допущенного при создании юридического лица нарушения закона регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации такого юридического лица на основании  пункта 2 статьи 25 Федерального закона от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей».

 

 

 

 

Разделение общества.

Разделение  представляет собой прекращение  существования прежнего общества и  создание двух или более обществ. К новым обществам переходят  все права и обязанности реорганизационного общества в соответствии с разделительным балансом.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого  в форме разделения общества в  соответствии со статьей 48 Закона об акционерных  обществах выносит на решение  общего собрания акционеров вопрос о  реорганизации общества в форме  разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ  и порядке конвертации акций  реорганизуемого общества в акции  создаваемых обществ, об утверждении  разделительного баланса (Постановление  ФАС Центрального округа от 14 января 2004 года по делу №А54-2119/03-С3).

Общее собрание реорганизуемого в форме  разделения общества принимает решение  о реорганизации общества в форме  разделения, о порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций  реорганизуемого общества в акции  создаваемых обществ, об утверждении  разделительного баланса. При этом, порядок конвертации акций может  быть установлен как в пропорциональном, так и в непропорциональном порядке.

Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении  его устава и образовании его  органов.

Каждый  акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший  участия в голосовании по вопросу  о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что  и акции, принадлежащие ему в  реорганизуемом обществе, пропорционально  числу принадлежащих ему акций  этого общества.

При разделении общества все его права  и обязанности переходят к  двум или нескольким вновь создаваемым  обществам в соответствии с разделительным балансом.

 

 

 

 

Выделение общества.

Выделение общества, как форма реорганизации, представляет собой создание одной  или нескольких организаций с  передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества (в пределах разделительного баланса) без прекращения  его существования.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого  в форме выделения общества выносит  на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации  общества в форме выделения, о  порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого  общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого  общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении  разделительного баланса.

Общее собрание акционеров реорганизуемого  в форме выделения общества принимает  решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке  и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации  акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении  акций создаваемого общества среди  акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и  о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного  баланса.

Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении  его устава и образовании его  органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения  единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов  осуществляются общим собранием  акционеров реорганизуемого общества.

Если  решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает  конвертацию акций реорганизуемого  общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого  общества, каждый акционер реорганизуемого  общества, голосовавший против или  не принимавший участия в голосовании  по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что  и акции, принадлежащие ему в  реорганизуемом обществе, пропорционально  числу принадлежащих ему акций  этого общества.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому  из них переходит часть прав и  обязанностей реорганизованного в  форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

 

 

Преобразование общества.

Говоря  о путях создания акционерного общества, законодатель, помимо учреждения нового общества, допускает возможность  создания акционерного общества путем  реорганизации существующего юридического лица в форме преобразования (абзац 1 статьи 8 Закона об акционерных обществах).

Иными словами, акционерное общество может  быть создано путем реорганизации  в форме преобразования одного из любых уже существующих юридических  лиц, созданных на базе хозяйственных  товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов в любых организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством.

Однако, предоставляя акционерному обществу право  преобразовываться в общество с  ограниченной ответственностью или  в производственный кооператив (а  также, по единогласному решению  акционеров общество вправе преобразовываться  в некоммерческое партнерство) –  пункт 1 статьи 20 Закона об акционерных  обществах, законодатель установил  особые требования, которыми необходимо руководствоваться при принятии решения о преобразовании.

Во-первых.

Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопросы:

о преобразовании общества,

о порядке и об условиях осуществления  преобразования,

о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива (пункт 2 статьи 20 Закона об акционерных обществах).

Во-вторых.

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение:

о преобразовании общества,

о порядке и об условиях осуществления  преобразования,

о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

И последнее.

Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем  совместном заседании решение:

об  утверждении учредительных документов создаваемого юридического лица,

об  избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями федеральных  законов об этих организациях (пункт 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах).

При реорганизации в форме преобразования изменяется статус юридического лица. Во всех случаях, при преобразовании акционерного общества действует общее  правило: к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и  обязанности реорганизованного  общества в соответствии с передаточным актом (пункт 4 статьи 20 Закона об акционерных  обществах).

Статья 59 ГК РФ предусматривает, что передаточный акт должен содержать положения  о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный  акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим  решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с  учредительными документами для  государственной регистрации вновь  возникшего юридического лица.

Обратите  внимание, согласно пункту 2 статьи 5 Федерального закона от 5 марта 1999 года №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов на рынке  ценных бумаг» до государственной регистрации  выпуска ценных бумаг совершение любых сделок с незарегистрированными  ценными бумагами запрещается, в  том числе и преобразование общества, так как при преобразовании совершается  обмен акций, выпуск которых не прошел государственной регистрации, на доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В данном случае ФАС Дальневосточного округа от 31 августа 2004 года по делу №Ф03-А51/04-1/2147 указал на то, что такая сделка в силу статьи 168 ГК РФ является недействительной (ничтожной).

В тоже время, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 7 декабря 2004 года по делу №Ф04-8592/2004(6913-А27-16) пришел к выводу о том, что обмен акций  акционерного общества на доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является сделкой.

Налицо  противоречие судебной практики, несмотря на то, что оба решения основаны на одних и тех же нормативных  актах.

Непредставление в налоговый орган (территориальное  подразделение Федеральной налоговой  службы – федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять государственную регистрацию юридических  лиц), вместе с учредительными документами  передаточного акта, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного  юридического лица, влекут отказ в  государственной регистрации вновь  возникшего юридического лица.

Нарушение при преобразовании общества законодательства является основанием для признания  недействительной государственной  регистрации (Постановление ФАС  Дальневосточного округа от 31 августа 2004 года по делу №Ф03-А51/04-1/2147).

Преобразование акционерного общества без смены организационно-правовой формы.

На  практике иногда путают такие понятия  как «преобразование общества как  изменение организационно-правовой формы» и «преобразование внутри одной формы».

Преобразование  общества в рамках одной организационно-правовой формы - это переход закрытого  акционерного общества в открытое либо наоборот.

В данном случае налицо недостаток юридической  техники, которая допускает двойное  толкование термина.

При преобразовании в рамках одной организационно-правовой формы не происходит смены организационно-правовой формы, преобразование осуществляется в рамках одной формы - акционерного общества. В прямом смысле данное преобразование не относится к формам реорганизации  акционерных обществ.

Обращаем  внимание, что приведение учредительных  документов в соответствие с действующим  законодательством (акционерное общество закрытого типа (АОЗТ) на закрытое акционерное  общество (ЗАО), товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО) на общество с ограниченной ответственностью (ООО)), а также изменение типа акционерного общества (закрытое акционерное общество (ЗАО) на общество с ограниченной ответственностью (ОАО), ОАО на ЗАО) осуществляется в рамках одной организационно-правовой формы. Таким образом, приведение учредительных документов в соответствие с законодательством, а также изменение типа акционерного общества не является реорганизацией юридического лица в форме преобразования и осуществляется путем внесения изменений в учредительные документы юридического лица. При этом в регистрирующий орган представляются документы, установленные пунктом 1 статьи 17 Федерального закона Российской Федерации от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».