Виды гарантий банка и характеристика их содержания

«Резервные аккредитивы» подчинены Унифицированным правилам и обычаям МТП для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (Публикация МТП №500). Если в соответствии с документарным аккредитивом выплаты производятся в результате надлежащего исполнения обязательств, то по «резервному аккредитиву» банк-гарант осуществляет платеж при неисполнении принципалом своих обязательств при представлении определенных документов: арбитражного решения о компенсации ущерба, понесенного бенефициаром; судебного решения о банкротстве принципала; заключения двусторонней комиссии о неисполнении договора и т.д. Отличие «резервного аккредитива» от гарантии исполнения договора заключается в том, что выплаты по нему осуществляются только при наличии перечисленных документов, в то время как для гарантии исполнения договора достаточно лишь одного требования бенефициара [26, с. 150–151].

• гарантия коносамента – это гарантия, которая защищает интересы перевозчика в случае утери отдельных или полного комплекта коносаментов в пути. При передаче товара получателю и отсутствии у последнего коносаментов перевозчик будет обязан возместить убытки последнему в случае ненадлежащей поставки. Гарантия коносамента выставляется банком импортера в пользу владельца пароходства или экспедитора и представляет собой обещание взять на себя все расходы, если выяснится, что получатель товара не был уполномочен на эти действия или в случае ненадлежащей поставки. Она защищает перевозчика при предъявлении требования возмещения убытков. Сумма гарантии покрывает стоимость товара и значительную маржу; обычно она составляет 150–200 % стоимости груза. Срок действия ее устанавливается до представления оригинальных коносаментов[11, с. 248].
• поручительство по векселю (аваль) – также по своей сути является независимой банковской гарантией в силу абстрактности самого векселя. Аваль дается банком (авалистом) за трассанта, трассата или индоссата и содержит обязательство оплатить по векселю.
• гарантия кредитного обеспечения – выставляется банком по поручению кредитополучателя или третьего лица в обеспечение интересов кредитора по возврату кредита. Сумма ее определяется суммой кредита и определенной маржей, покрывающей ожидаемые проценты и другие разовые расходы
• судебная гарантия (гарантия судебных издержек) – обеспечивает покрытие судебных издержек сторон в ходе судебного производства в пользу судебных инстанций или сторон.
• гарантия наложения ареста на имущества, гарантия обеспечения иска – используется при наложении ареста на имущество должника. При выставлении ее должнику вновь предоставляется право распоряжения данным имуществом[11, с. 248].
• гарантия предложения, которая позволяет потенциальному покупателю избежать принятия оферты от несуществующих и некредитоспособных предприятий. Это позволяет экспортеру снизить риск финансовых потерь, поскольку предложения от таких фирм не рассматриваются [26, с. 145].

В зарубежной коммерческой практике выработалось и множество других специфических разновидностей гарантий, зачастую отличающихся друг от друга лишь в несущественных чертах:

• гарантия поставки;
• гарантия удержания – основана на особенностях практики, существующей при исполнении договоров строительного подряда, когда заказчик в качестве обеспечительной меры не перечисляет подрядчику какую–то часть суммы за выполненные работы до момента окончательной приемки объекта. Гарантия удержания, составляющая 5–10% суммы подряда, обеспечивает заказчику, полностью перечислившему средства подрядчику, возможность вернуть свои деньги;
• гарантия обслуживания;
• гарантия ренты;
• гарантии экспортных кредитов;
• гарантия качества и др. [17, с. 54].

Также банковская гарантия может быть:

• обеспеченной (покрытой) и необеспеченной (непокрытой). В первом случае она обеспечивается залогом имущества или каким-либо иным способом (например, акцептом); а во втором – представляет собой простое письменное обязательство банка;

Банки требуют покрытие в случае выдачи гарантий не только из соображений безопасного ведения бизнеса, но и исходя из положений действующего законодательства. Инструкция о порядке формирования и использования банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями специальных резервов на покрытие возможных убытков по активам и операциям, не отраженным на балансе, утвержденная постановлением Правления Нацбанка Республики Беларусь от 28.09.2006  
№ 138, причисляет к обязательствам банка, подверженным кредитному риску, в том числе уловные обязательства. К ним относятся, в частности, обязательства банка произвести платежи по гарантийным обязательствам (обязательства по гарантиям и поручительствам, предоставленным банком, обязательства, вытекающие из акцептов, авалей, индоссаментов) и иные[24, с. 87].

• ограниченной и неограниченной по сумме. В первом случае гарант отвечает только за какое–либо конкретное обязательство, выраженное в конкретной сумме; во втором – гарант может отвечать за всю сумму обязательства принципала[23, с. 229].

Проведя сопоставление основных типов гарантий, целесообразно выделить целый ряд закономерностей, существующих в международной банковской практике. Все виды гарантий имеют определенную классификацию по различным признакам, основными из них являются:

1. основание и механизм реализации бенефициаром своих прав;
2. наличие возможности для гаранта в одностороннем порядке прекратить свое обязательство по банковской гарантии;
3. способ обеспечения платежа;
4. в зависимости от содержания обеспечиваемого гарантией обязательства;
5. наличие в обязательстве помимо банка-гаранта другого банка, принимающего на себя обязательства.

Помимо этого, на практике складываются новые виды гарантий в виду динамического развития международных финансовых отношений.

2 Условия и  порядок предоставления банковской  гарантии

2.1Оформление банковской гарантии

Банковская гарантия должна содержать следующие обязательные условия:

• наименование принципала;
• наименование бенефициара;
• наименование гаранта;
• договор или иной документ, в котором предусмотрена необходимость выдачи банковской гарантии;
• максимальную денежную сумму, подлежащую уплате;
• срок, на который выдана банковская гарантия, или обязательство, при наступлении которого прекращается обязательство гаранта банковской гарантии;
• условия уплаты бенефициару денежной суммы;
• может содержаться также положение, направленное на сокращение суммы выплат по банковской гарантии. Например, гарантия исполнения обязательства уменьшается на сумму частично отгруженной принципалом продукции.

Банковская гарантия выдается в письменной форме, к которой приравнивается электронный документ. Банки выдают или подтверждают банковские гарантии по просьбе клиентов и других банков[16, стр. 404–405].

Для выдачи гарантии уполномоченным банком принципала либо по его просьбе другим банком принципал представляет следующие документы:

–заявление на выдачу банковской гарантии установленной формы; проект банковской гарантии на русском и, при необходимости, на соответствующем иностранном, как правило, английском языке в количестве экземпляров, определяемом банком принципала. В случае если банковская гарантия выдается в соответствии с типовой формой банка принципала, проект гарантии не представляется, а в заявлении на выдачу делается ссылка на соответствующую типовую форму;

–нотариально заверенную копию договора или другого документа, из которого следует необходимость выдачи банковской гарантии;

–оригиналы векселей и копии одного из них, а также расписание платежей по векселям (по гарантиям в обеспечение оплаты векселей).

В необходимых случаях банк вправе потребовать, а принципал обязан представить и иные документы (обычно требуют такие же документы, как и при кредитовании, например баланс, отчет о прибылях и убытках, документы, подтверждающие полномочия руководителя).

Представленные для выдачи банковской гарантии документы рассматриваются банком принципала в срок, не превышающий 10 банковских дней, начиная со дня, следующего за днем представления полного комплекта документов. При этом уполномоченный работник банка принципала проверяет наличие и правильность оформления заявления на выдачу банковской гарантии и других представленных принципалом документов, соответствие проекта гарантии условиям основного обязательства. Особое внимание обращается на положение банковской гарантии, касающееся объема и условия ответственности гаранта (сумма, срок действия, порядок представления требования и осуществления расчетов по гарантии). Затем банк оценивает предоставленное обеспечение.

При надлежащем оформлении представленных документов, достаточном обеспечении и приемлемости для банка принципала условий гарантии уполномоченный работник банка составляет проект банковской гарантии.

Если гарантия в пользу бенефициара должна быть выдана не банком, обслуживающим принципала, а банком бенефициара либо третьим банком, банк принципала направляет банку бенефициара (третьему банку) по почте либо с использованием телетрансмиссионных средств сообщение, содержащее просьбу о выдаче (подтверждении) гарантии в пользу бенефициара.

Обязательства принципала и гаранта, возникающие при выдаче банковской гарантии банком бенефициара или третьим банком по поручению банка принципала, оформляются заключением соответствующего договора. Предметом такого договора может являться порядок возмещения принципалом гаранту (банку принципала) сумм, выплачиваемых по банковской гарантии. В нем обычно определяют:

1) объем и условия регрессных и иных требований гаранта к принципалу при исполнении обязательств последнего перед бенефициаром;

2) объем и условия выплаты  принципалом гаранту вознаграждения за выдачу гарантии;

3) условия будущей гарантии: какое обязательство должно быть  обеспечено и в каком объеме;

4) объем и порядок представления  принципалом обеспечения (покрытия) гаранту для возмещения расходов, которые могут возникнуть в связи с исполнением гарантии.

Текст гарантии состоит, как правило, из трех основных частей:

• преамбулы, или вводной ссылки на основную сделку и ее гарантийную оговорку;
• платежной оговорки или обещания гарантирующего банка уплатить получателю гарантии определенную сумму безусловно или при определенных условиях;
• оговорки о прекращении действия [11, с. 240].

Цель преамбулы – однозначно подчинить гарантию ходу конкретной основной сделки. Однако абстрактность гарантии позволяет ограничить ссылки на основную сделку самыми необходимыми реквизитами, а именно: стороны договора, предмет договора, номер и дата заключения контракта, сумма договора.

Оговорка о платеже представляет собой обещание банка осуществить выплату определенной гарантийной суммы безусловно по первому требованию бенефициара или при выполнении им определенных условий. Здесь указывается вид гарантии, бенефициар, тип гарантии (отзывная, безотзывная; условная или безусловная), перечень документов, которые необходимо представить гаранту для подтверждения наступления гарантийного случая (для условной гарантии), указание на то, что выплата по гарантии осуществляется по письменному требованию бенефициара, форма использования (вид письменного документа), сумма гарантии и валюта платежа[11, с. 240].

Гарантийная сумма, указанная в тексте, является максимальной, то есть включает в себя и проценты. Однако в некоторых странах текст гарантии может содержать отдельное положение о процентной ставке. Денежная сумма, выплачиваемая в соответствии с гарантией, должна быть сокращена на сумму любых выплат, сделанных банком-гарантом в удовлетворение платежного требования.

Гарантийная сумма обычно составляет 10–20% от стоимости основного договора[26, с. 154].

В этой части банковской гарантии также может присутствовать оговорка о переуступке гарантийных сумм и права требования по гарантии и оговорка о регулировании гарантийной суммы, что позволит изменять ее в сторону повышения или понижения. Сумма гарантии будет корректироваться автоматически при наступлении определенных условий, которые формализуются и записываются в текст гарантии и приводят в действие изменение суммы в определенные моменты, как правило, в четко оговоренные календарные сроки.

При снижении суммы гарантии снижаются и комиссионные сборы банка, что удешевляет стоимость гарантии для принципала. При повышении суммы гарантии (например, на величину процентов за кредит при несвоевременности платежа со стороны покупателя-принципала) возрастает степень защищенности бенефициара и усиливается компенсационная функция гарантии. Повышение суммы гарантии возможно, например, в гарантии платежа на величину причитающихся бенефициару процентов. Эта сумма должна быть определена абсолютной величиной.

Содержание гарантийного документа предполагает четкое определение срока прекращения действия гарантии. Эта составляющая текста гарантии получила название оговорки о прекращении действия. Он может устанавливаться путем указания недвусмысленной, определенной по календарю даты или согласования этой даты при предъявлении определенных в самой гарантии документов во взаимосвязи с конкретно определенной календарной датой. Указанная дата истечения срока действия означает крайний срок использования гарантии, а не предъявления требования по ней [11, с. 243].

Средство и место осуществления платежа не являются строго обязательными реквизитами гарантии, тем не менее они могут быть включены в документ. Как правило, гарантийная сумма выплачивается путем банковского перевода на счет бенефициара, а также путем акцепта выставленных им тратт. Платежное требование предоставляется гаранту в месте выдачи гарантии. В противном случае оно может быть отклонено гарантом.

Условие о применимом праве не носит обязательного характера. Вместе с тем его включение в текст гарантии весьма желательно. Руководствуясь общепризнанным в международном частном праве принципом «автономии воли», стороны могут избрать любое право, регулирующее их правоотношения по гарантии. Если же стороны не сделали этого, то в отношении них действует коллизионная норма, закрепленная в Унифицированных правилах 1992 г. (статья 27), которая носит диспозитивный характер. В случае отсутствия соглашения сторон применимым правом будет право той стороны, где расположен центр деловой активности банка-гаранта или банка-эмитента (при непрямой гарантии) [26, с.154].