Банковские операции и формы безналичных расчетов

Контрольная: Банковские операции и формы безналичных расчетов 

                           БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ                          

Понятие «банковские операции»  является одним из основопо­лагающих  понятий

банковского законодательства, так как отношения, возникающие  по поводу

осуществления таких операций, составляют суть, сердцевину банковской

деятельности и определяющим образом влияют на предмет правового

регулирования банковского  законодательства как комплексной  отрасли

законодательства.

Между тем определения  этой категории нет не только в  законодательстве, но и в

научно-правовой литературе. Заполнить данный пробел в силу понятных причин

призвана именно наука  банковского права.

Виды банковских операций определены в ст. 33 Закона о банках и банковской

деятельности, в соответствии с которой банк может проводить  следующие виды

банковских операций со специальным  указанием о них в лицензии:

1) привлекать депозиты  от своего имени на условиях, ого­воренных с вкладчиком;

2) размещать собственные  или привлеченные средства от  своего имени на

условиях, оговоренных с  заемщиком;

3) открывать и вести  счета граждан и юридических  лиц в национальной валюте

Кыргызской Республики;

4) осуществлять расчеты  по поручению клиентов и банков-корреспондентов  и

их кассовое обслуживание;

5) выпускать, покупать, оплачивать, принимать, хранить и подтверждать

платежные документы (чеки, аккредитивы, векселя и другие документы), включая

кредитные и платежные  карточки;

6) покупать и продавать  долговые обязательства (факторинг)  и учитывать

простые и переводные векселя (форфетирование) для финансирования коммерческой

деятельности лиц, у которых  банк покупает долги и векселя  с цепью сбора

долгов или сумм, подлежащих выплате по долговым распискам или  векселям;

7) выдавать долговые ценные  бумаги (депозитные сертификаты,  облигации,

простые векселя) на условиях, определенных Банком Кыргызстана в

соответствующих нормативных  актах;

8) осуществлять операции  по финансовому лизингу, где  банк выступает как

посредник между поставщиком  или производителем имущества, финансируя продажу

имущества поставщика или  производителя путем покупки  у него и продажи на

условиях кредита покупателю;

9) осуществлять доверительное  (трастовое) управление де­нежными  средствами на

условиях договора с физическим или юридическим лицом;

10) выдавать банковские  гарантии.

     Банк, помимо  перечисленных в пункте первом  настоящей статьи банковских

операций, вправе осуществлять следующие сделки:

1) выдавать поручительства  и иные обязательства за третьих  лиц;

2) приобретать права требования  от третьих лиц исполнения  обязательств в

денежной форме;

3) осуществлять брокерские  услуги, включающие покупку и  продажу ценных бумаг

по поручению клиента, действуя по инструкциям клиента, при  наличии лицензии

на эту деятельность согласно законодательству;

4) осуществлять доверительное  управление (траст) имуществом по  договору с

физическим или юридическим  лицом, при наличии лицензии, предусмотренной

законодательством;

5) предоставлять в аренду  физическим и юридическим лицам  специальные

помещения или находящиеся  в них сейфы для хранения валюты, документов и

ценностей;

6) изымать и реализовывать  заложенное залогодателями имущество  в погашение их

обязательств перед банком. Эти операции являются неторговыми;

7) выпускать от своего  имени ценные бумаги при условии  получения на это

разрешения (лицензии) согласно законодательству;

8) оказывать консультационные  и информационные услуги, связанные  с банковской

деятельностью, в том числе  услуги по управлению банком. Банки  вправе

осуществлять

иные сделки, необходимые  для обеспечения их деятельности, в соответствии с

законодательством Кыргызской Республики.

     При наличии  дополнительной лицензии банки  могут осуще­ствлять:

1) все или некоторые  из операций, перечисленных в  пункте первом настоящей

статьи, в иностранной  валюте, включая операции по счетам в иностранной

валюте для клиентов и  по приобретению иностранной валюты от имени клиента;

2) покупку и продажу  иностранной валюты от своего  имени;

3) операции с драгоценными  металлами (только банковское  серебро, золото,

платина и монеты из указанных  металлов высоких проб).

     В соответствии  с порядком и ограничениями,  установлен­ными Банком

Кыргызстана, а также при  наличии соответствующей лицензии, банки могут

осуществлять:  

1) покупку и продажу  ценных бумаг для банка от  своего имени;

2) выпускать ценные бумаги  по поручению и от имени  другой компании;

3) операции с производными  финансовыми инструментами (деревативы);

4) операции по доверительному  управлению денежными средствами (финансовый

траст).

Правила осуществления банковских операций, в том числе пра­вила их

материально-технического обеспечения, устанавливаются НБКР в соответствии с

законом.

Согласно абз.1 ст.33 Закона о банках кредитные организации  имеют право

осуществлять банковские операции, предусмотренные этим законом. Таким

образом, приведенный выше перечень банковских операций для кредитных

организаций является исчерпывающим.

Вместе с тем ст. 5 Закона «О национальном банке КР» содержит перечень

операций, которые он имеет  право осуществлять с киргизстанскими  и

иностранными кредитными организациями, Правительством КР для  достижения

установленных ему указанным  Законом целей:

1) предоставлять кредиты  на срок не более шести месяцев  под обеспечение

ценными бумагами и другими  активами, определяемыми Банком Кыргызстана  в

соответствии с настоящим  Законом и законодательством  Кыргызской Республики;

2) осуществлять банковские  операции по обслуживанию банков  и других

финансово-кредитных учреждений;

3) покупать и продавать  чеки, простые и переводные векселя  первоклассных

эмитентов, имеющие, как правило, товарное происхождение, со сроками

погашения не более шести  месяцев;

4) покупать и продавать  ценные бумаги, выпущенные Пра­вительством  Кыргызской

Республикой, на вторичном  рынке;

5) покупать и продавать  ценные бумаги, выпущенные Банком  Кыргызстана, а

также ценные бумаги, выпущенные иностранными государствами, международными

организациями;

6) покупать и продавать  драгоценные металлы и иные  виды валютных ценностей;

7) покупать и продавать  иностранную валюту;

8) открывать счета в  банках и финансовых учреждениях;

9) выступать в качестве  посредника по сделкам, связанным  со средствами,

предоставленными международными финансовыми институтами для  финансирования

различных программ, на условиях, установленных Правлением Банка  Кыргызстана;

10) осуществлять иные банковские  операции, не запрещенные законодательством.

Необходимо обратить внимание на тот факт, что ст. 5 начина­ется  дефиницией:

«Банк Кыргызстана имеет  право, на определённых им условиях, осуществлять

следующие операции...», затем  следует перечень соответствующих  операций,

состоящий из девяти пунктов, а в десятом пункте заявлено, что  Банк

Кыргызстана имеет право  «осуществлять иные банковские операции...». Это

значит, что все операции, названные в приведенном перечне, включены

законодателем к категорию  «банковские операции».

Таким образом, помимо кредитных  организаций правом систе­матического

осуществления банковских операций, а следовательно и банковской

деятельности, наделен Банк Кыргызстана.

Говоря о правовой природе  понятия «банковские операции», необходимо отметить,

что наличие большого количества видов банковских операций и различий между

ними по их юридической  природе, целям и механизмам их проведения создает

значительные трудности  для конструирования функционального  определения этого

понятия. Дефиниция должна, с одной стороны, определять любую  банковскую

операцию, а с другой —  отграничивать эту категорию  от иных, смежных понятий

(например, от такого понятия,  как «операция, не являющаяся  банковской, но

проводимая кредитной  организацией на основании лицензии НБКР).

М.М. Агарков определял  банковские операции как «сделки, со­вершение  которых

составляет непосредственный предмет деятельности банка, как, например, прием

вкладов, учет векселей, перевод  и т.д.», основываясь при этом на общепринятой

в конце XIX — начале XX в. точке  зрения, согласно которой «банковские

операции распадаются  на пассивные, когда банк сам пользуется кредитом, и

активные, когда он доставляет кредит другим».

Подобного взгляда на сущность банковских операций придер­живается  и

современный законодатель, что  следует из анализа ст. 5 Закона о  банках и

банковской деятельности, текст которой содержит выражение  «Банк помимо

перечисленных ... операций вправе осуществлять сделки ». Однако такое

понимание, будучи по сути верным, не может удовлетворить нас, так  как

действующий Закон о банках подразделяет сделки, которые вправе осуществлять

кредитные организации, на три  группы:

1) банковские операции (ч. 1 ст. 33);

2) сделки, которые кредитная  организация вправе осуществлять  помимо

банковских операций (ч. 2 ст. 33);

3) иные сделки, которые  кредитная организация вправе  осу­ществлять в

соответствии с законодательством  КР (ч. 3 ст. 33).

Если руководствоваться  определением, согласно которому бан­ковские  операции —

это сделки, то непонятно, по какому критерию осуществлено такое  деление

сделок кредитной организации  на три группы. Следовательно, определение

понятия «банковские операции», данное М.М.Агарковымв 1929г., в условиях

современного уровня развития банковского законодательства нужно

рассматривать как основу, теоретическую базу для дальнейших научных

исследований, нуждающуюся  в некотором уточнении и развитии.

Итак, банковские операции —  это сделки, т.е. соответствующие  действия,

направленные на установление, изменение или прекращение гражданских  прав и

обязанностей (ст. 172 ГК КР). Однако остается вопрос о критерии,

руководствуясь которым  законодатель определил одни действия кредитной

организации как банковские операции, а другие как сделки, так  как, не выделив

этого критерия, нельзя сформулировать адекватного определения понятия

«банковские операции».

Этот аспект проблемы нашел  отражение и в юридической  лите­ратуре.

Анализу правовой природы  банковских операций большое вни­мание  уделили Л. Г.

Ефимова и О.М. Олейник, которые, однако, не дали определения рассматриваемого

понятия.

Исследования данного  вопроса приводят к выводу, что  крите­рием, согласно

которому в ст. 33 Закона о банках осуществлено разделение сделок кредитных

организаций на три группы, выступает принцип соответствующей  правоспособности

кредитной организации:

     а) иные сделки, которые кредитная организация  вправе осуществлять в

соответствии с законодательством  КР (ч. 3 ст. 33), разрешено ей проводить  в

соответствии с принципом  общей правоспособности.

В ГК КР принцип общей правоспособности закреплен в ст. 84 следующим образом:

«Коммерческие организации, за исключением организаций, обладающих имуществом

на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления

(государственные и коммунальные  предприятия), имеют гражданские  права и

обязанности, необходимые  для осуществления любых видов  деятельности, не

запрещенных законом».

     б) сделки, которые  кредитная организация вправе  осуществлять помимо

банковских операций (ч. 2 ст. 33), разрешено проводить в соответствии с

принципом специальной правоспособности.

Наиболее «рельефно» данный принцип был отражен в ст. 26 ГК 1964 г., согласно

которой юридическое лицо обладало гражданской правоспособностью  в

соответствии с установленными целями его деятельности. Согласно ст. 50 того

же Кодекса «сделка, совершенная  юридическим лицом в противоречии с целями,

указанными в его уставе, в положении о нем или в  общем положении об

организациях данного  вида» — недействительна.

В п. 1 ст. 84 действующего ГК КР принцип специальной право­способности

отражен следующим образом: «Юридическое лицо может иметь гражданские  права,

соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных

документах, и нести связанные  с этой деятельностью обязанности».

     в) банковские  операции (ч. 1 ст. 33) кредитные организации  проводят в

соответствии с принципом  исключительной правоспособности, что  следует из

предусмотренной в действующем  ГК КР допустимости и иных случаев  ограничения

правоспособности юридического лица независимо от того, распространяется ли на

него принцип общей  или специальной правоспособности.

В данном случае имеется в  виду, что ограничивается правоспособность

юридических лиц, которым  запрещено осуществлять банковские операции. Прежде