Финансовое право как отрасль российского права

Кроме того, в части, не противоречащей этому Закону, продолжает действовать Положение о лицензировании строительной деятельности, утвержденное постановлением Правительства РФ от 25 марта 1996 года, которое расширяет перечень видов строительной деятельности, подлежащей лицензированию.

В качестве подрядчиков  выступают различные строительные и строительно-монтажные организации  независимо от форм собственности, а  также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность.

Договор строительного  подряда, заключенный с подрядчиком, у которого нет необходимой лицензии, является оспоримой сделкой (ст.173 ГК РФ), то есть он может быть признан судом недействительным в течение одного года с момента заключения²⁸.

Оспорить подобный договор  может сам подрядчик, его учредители или государственный орган, осуществляющий контроль или надзор за деятельностью строительных организаций.

А вот заказчик оспорить такой договор не сможет, если будет  доказано, что он знал или должен был знать об отсутствии у подрядчика необходимой лицензии.

В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции  генеральных подрядчиков принимают  на себя организации общестроительного  профиля, а для выполнения специальных  работ привлекаются субподрядчики  в лице специализированных фирм и организаций.

Однако по общему правилу, вытекающему из статьи 706 ГК РФ, субподрядчик не является стороной в договоре строительного  подряда, заключенного между генеральным  подрядчиком и заказчиком.

Поэтому этот вопрос должен решаться не в преамбуле договора, где определяются стороны, а в статье договора, посвященной праву подрядчика привлечь к выполнению работ третьих лиц или обязанности подрядчика лично выполнить работу. Если в договоре строительного подряда вообще ничего не будет об этом сказано, то в силу пункта 1 статьи 706 ГК РФ подрядчик будет иметь право поручить выполнение работ субподрядчикам.²⁹

В случае если субподрядчик не исполнит обязательства, то перед  заказчиком будет отвечать генеральный  подрядчик. А все требования по оплате выполненных работ субподрядчик будет предъявлять к генеральному подрядчику, а не к заказчику. Причем оплата генподрядчиком работ, выполненных субподрядчиком, никак не зависит от оплаты или неоплаты работ заказчиком.

Так, по одному из дел  подрядчик обратился в арбитражный  суд с иском о взыскании  с заказчика задолженности по оплате работ. Возражая против иска, заказчик сослался на то, что стоимость выполненных работ перечислена подрядчику, а он отказывается платить только за повторно включенные в акт работы. Как было установлено при разрешении спора, подрядчик осуществлял строительство административного здания речного пароходства. Весенним разливом реки, сопровождавшимся подъемом воды выше предельных отметок, смыло фундамент, и работы по его сооружению подрядчик вынужден был выполнить повторно. Предъявляя их к оплате, подрядчик полагал, что, поскольку приемка соответствующих работ произведена по актам формы №2, риск их гибели перешел на заказчика. Вместе с тем, в договоре этапы работ не выделялись, а акты, на которые ссылается истец, подтверждают лишь выполнение промежуточных работ для проведения расчетов и не являются актами предварительной приемки результата отдельных этапов работ, с которым закон связывает переход риска на заказчика. При таких обстоятельствах фундамент здания должен быть восстановлен за счет подрядчика, которому и было отказано в иске³⁰.

Если же субподрядчик будет назван в договоре строительного подряда в качестве стороны, это автоматически повлечет за собой превращение генерального подрядчика и субподрядчика в долевых или солидарных должников (и кредиторов) со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Если же субподрядчик с согласия генерального подрядчика заключит отдельный договор с заказчиком, то этот субподрядчик будет нести ответственность непосредственно перед заказчиком, а также сможет получать от него оплату за выполненные работы напрямую.

Так же можно добавить, что если субподрядчик будет назван в договоре строительного подряда в качестве стороны, это автоматически повлечет за собой превращение генерального подрядчика и субподрядчика в долевых или солидарных должников (и кредиторов) со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Если же субподрядчик с согласия генерального подрядчика заключит отдельный  договор с заказчиком, то этот субподрядчик будет нести ответственность  непосредственно перед заказчиком, а также сможет получать от него оплату за выполненные работы напрямую.

 В обязанности подрядчика  входят построить в установленный  срок объект либо выполнить  иные работы в соответствии  с технической документацией  и сметой качественно, исполняя  указания заказчика, не противоречащие  условиям договора и не представляющие собой вмешательство в оперативно – хозяйственную деятельность подрядчика. Также опробовать и испытать смонтированное оборудование.

 

2.2. Ответственность сторон по договору строительного подряда.

 

В случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда  заказчик и подрядчик несут ответственность  в порядке и на условиях, установленных  законом и договором. В рассматриваемой сфере действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и правила об ответственности за нарушения обычного подрядного обязательства. Однако спецификой строительного подряда налагает известный отпечаток на применение общих мер и обуславливает действия некоторых специальных правил об ответственности.

Поскольку участниками  договора строительного подряда  обычно являются предприниматели, ответственность  наступает независимо от их вины в  нарушении обязательств, если иное не предусмотрено договором.

 В главе 37 Гражданского  кодекса ничего не говориться  о формах ответственности сторон  по договору строительного подряда.  Поэтому здесь могут применяться  любые виды санкций, предусмотренные  действующим законодательством.  При этом некоторые из них, в частности неустойка, действуют лишь тогда, когда они специально установлены законом или договором, а другие, в частности взыскание убытков, применяются во всех случаях нарушения сторонами принятых обязательств.

Наряду с гражданско-правовыми санкциями применяются и меры административно-правовой ответственности. Правовой базой для этого служил закон Российской Федерации «Об административной ответственности предприятий, учреждений, организаций и объединений за правонарушения в области строительства»³¹ и постановление Совета Министров – Правительства Российской Федерации «Об утверждении Положения о порядке наложения штрафов за правонарушения в области строительства»³².

На сегодняшний день участники договора строительного  подряда несут правовую ответственность в соответствии с «Кодексом Российской Федерации  об административных правонарушениях».³³

Уплата штрафов не освобождает виновных лиц от обязанностей по устранению допущенных ими нарушений, возмещения ущерба и несения иной гражданско-правовой ответственности.

ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

 

3.1 Страхование объекта строительства

 

Так как строительство  одна из важнейших и наиболее сложных  отраслей, длительность и сложность  строительного процесса обуславливают  необходимость страхования от всевозможных рисков. В России в отличие от других стран страхование от строительных рисков не является обязательным. Однако в федеральном законе «О безопасности гидротехнических сооружений» предусмотрено обязательное страхование объекта строительства на время строительства.³⁴

Некоторые политики, считая его необходимым, выступают с законодательной  инициативой по принятию решения  о введении страхования строительных рисков на уровне федерального законодательства. Несмотря на отсутствие властного предписания по обязанности страхования строительных рисков многие добросовестные строительные компании понимают, что страхование – неотъемлемая часть строительного инвестиционного процесса, которая позволяет не только возместить внезапные  и непредвиденные убытки, возникающие при строительстве, но и защитить капиталовложение в строительство.

Страховые отношения данного рода регулируются Гражданским кодексом и ФЗ «Об организации страхового дела в РФ»³⁵.Объектом страхования в сфере строительства выступают не противоречащие законодательству имущественные интересы страхователя, связанные с выполнением им строительно-монтажных и других работ при возведении строительных объектов, а так же с возмещением страхователем вреда, причиненного здоровью либо имуществу третьих лиц при производстве строительно-монтажных работ.

Наиболее частым при страховании  объекта является страхование ответственности  за вред причиненный другим лицам. Особенно при реконструкции зданий. Это  связанно с тем, что предусмотреть  риски в данном сегменте очень сложно, так как трудно определить состояние грунтов под реконструированным зданием, что является одной из главных проблем при выполнении ремонтных работ.

Кроме того уже на начальном этапе  строительства можно застраховать сам строящийся объект, в соответствии со ст. 741(ГК РФ). Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства. Составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик, страхование объекта строительства, Как правило, производится подрядчиком.

Страхование ответственности подрядчика перед своим контрагентами за несвоевременную сдачу объекта  в эксплуатацию, некачественное выполнение строительных работ и т.п. относится  к страхованию ответственности  по договору, которое возможно, только если это предусмотрено законом. Отметим что не все страховщики знают о том что страхование договорной ответственности возможно только при указании закона, подобный договор в случае судебного разбирательства может быть оценен как ничтожный в силу ст 168 ГК РФ о сделке, не соответствующей закону.

 

3.2 Техническая документация и  смета

 

Одним из существенных условий  договора является условие о технической  документации. Техническая документация представляет собой набор подготовленных в соответствии с требованием закона схем, чертежей, графиков, расчетов и иных документов, необходимых для выполнения подрядных строительных работ. В систему нормативных документов входят строительные нормы и Правила Ст. 743 ГК РФ установлено, что «подрядная строительная организация обязана осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой определяющие цену работ» (см. ПРИЛ.№2).

С точки зрения законности осуществления строительства и  оплаты выполненных строительно-монтажных  работ это значит, что все, выполненные  подрядной организацией, объемы работ, не обеспечены необходимой проектно-сметной  документацией (ПСД) заказчик оплачивать не обязан. Если же работы приняты и оплачены заказчиком, то инвестор вправе не признать произведенные расходы и не возмещать их. Налоговый аспект состоит в том, что суммы прибыли, направленной на финансирование капитальных вложений, не обеспечены ПСД.

Таким образом. Своевременная и правильная разработка проектно-сметной документации служит достижению как минимум, двух основных целей:

1) обеспечение законности начала строительства;

   2) определение размеров источников финансирования вложений и их технологической структуре.

Помимо того, что сметная  документация является обязательной, наличие данных, определяющих предполагаемый объем и стоимость работ, позволяет  с великой степенью точности определить обязанности сторон договора. В случае выявления в ходе строительных работ вносить изменения в договор необязательно достаточно в договоре предусмотреть возможность корректировки плановых данных, а изменения вносить не в договор, а в техническую документацию и смету.

Состав, порядок разработки, согласование и утверждение проектно-сметной документации на строительство предприятий, зданий, сооружений утвержден постановлением Госстроя СССР от 23 декабря 1985 № 293 (СНиП 1.02.85)³⁶. В настоящее время действуют методические указания по определению стоимости продукции на территории РФ ПСД 81-1.99 принятие и введение в действие с 1 июля 1999 постановлением Госстроя России от 26 апреля 1999, № 31.

Основания положения, регулирующие состав и порядок разработки ПСД  включены в Методические указания, учтены последние изменения в  правовом регулировании взаимоотношений сторон в договоре строительного подряда, происшедшее в последнее время в связи с переходом к рыночной экономике.

Основанием для определения  сметной стоимости строительства  служат:³⁷

1) проект и рабочая документация, включая чертежи, ведомости объектов строительных работ, спецификация и ведомости на оборудование, основные решения и организации и очередности строительства, принятые в проекте организации строительства, а также пояснительные записки к проектным материалам;

 2) действующие сметные нормативы, а также отпускные цены на оборудование, мебель и инвентарь;

3) отдельные. Относящиеся к соответствующей стройке, решения центральных и других органов Гос. управления.

В случае, когда отсутствуют  необходимые сметные нормативы в действующей сметно-нормативной базе, а также для специализированных строек (в том числе линейных), в составе проекта могут составляться по произвольной форме индивидуальные сметные нормы.

Вся проектно-сметная  документация объединяется в рабочий  проект, в котором в соответствии с требованиями задания на проектирование должны выделяться нулевые комплексы, в состав которых включаются объекты основного производственного вспомогательного и обслуживающего назначения, энергетического, транспортного и складского хозяйств, связи, инженерные коммуникации и очистные сооружения, обеспечивающие выпуск продукции в установленном объеме и полную переработку отходов производства.³⁸

Рабочий проект (проект) на новое строительство, расширение и реконструкцию действующих  предприятий, зданий и сооружений или их очередей должен состоять из следующих разделов: общая пояснительная записка, генеральный план и транспорт, технологическое решение, научная организация труда рабочих и служащих, управление предприятием, строительные решения, организация строительства, охрана окружающей природной среды, жилищно-гражданское строительство, сметная документация, паспорт рабочего проекта.