Развитие торгового права во Франции

Применительно к договорам  следует упомянуть об институте  принуждения к исполнению договорного  обязательства в натуре (specific performance).

В 1873-1875 годах в Англии была проведена судебная реформа, на основании которой суды общего права  и права справедливости были слиты  в единую судебную систему. Отныне все  суды в своей деятельности должны были руководствоваться прецедентами как общего права, так и права  справедливости.

Исчезла двойственность юрисдикции, невозможным стало положение, при  котором могли быть предъявлены  два иска для осуществления одного притязания.

Но, несмотря на это, деление  прецедентного права на две отрасли  не утратило своего значения до настоящего времени. Названная реформа привела  только к слиянию судов, но не к  слиянию материального права.

Так как большое число  прецедентов возникло до этой реформы, до настоящего времени приходится считаться  с существующим различием. Как и  раньше, притязания, основанные на нормах права справедливости, подчиняются  принципам этого права и могут  быть охраняемы только с помощью  средств law of equity. Если же притязания основаны на common law, то можно использовать как  средства общего права, так и средства права справедливости.

Следует отметить, что, хотя законы 1873-1875 годов не привели к  объединению материального права, постепенно происходил процесс внутреннего  слияния принципов law of equity и common law. Большая роль здесь принадлежит  английскому законодательству.

С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не творит право, не создает  новых правовых норм, а должен лишь отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при решении  конкретного дела. Может случиться, что какая-то норма почему-либо долгое время не применялась и практически  не действовала. Однако это вовсе  не означает, что она тем самым  отменена и не связывает судью. Судьи  связаны всеми положениями, сформулированными  когда-либо по данному поводу, независимо от того, когда это произошло и  как часто они применялись, до тех пор, пока то или иное положение  не будет прямо отменено соответствующим  актом парламента. В результате создается  ситуация, при которой суды вынуждены  руководствоваться нормами, созданными столетия назад.

С усложнением экономических  отношений, развитием делового оборота  появлялась все большая потребность  в систематизации и упрощении  английского права. В связи с  этим многие институты гражданского права получили законодательное  закрепление. Так складывалось статутное  право (statute law), которое объединяет законы и подзаконные акты, среди которых, относящихся к сфере гражданского и торгового права, наиболее значительными  являются законы о продаже товаров (Sale of Goods Act) 1893 и 1980 годов, о векселях (Bill of Exchange Act) 1882 года, о собственности (Law of Property Act) 1925 года, о компаниях (Companies Act) 1985 года. Почти все институты  торгового права урегулированы  в законодательном порядке. Ряд  новых нормативных актов был  принят в связи с вступлением  Англии в Общий рынок, что потребовало  внесения весьма существенных изменений  во многие ранее действовавшие нормы  английского права. Эти изменения  коснулись статутного и прецедентного  права.

С момента вступления Англии в Европейское экономическое  сообщество (1 января 1973 г.) к числу  источников гражданского и торгового  права Великобритании относится  и право Сообщества. На основании  закона о ЕЭС 1972 года во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы  предписания соответствующих международных  договоров и тех актов, издаваемых органами Сообщества, которые являются так называемыми нормами прямого  действия, или непосредственно действующим  правом внутри государств-членов5.

Согласно п. 1 ст. 2 названного закона, всем предписаниям такого рода (регламентам и директивам) без  принятия какого-либо дополнительного  нормативного акта придается правовая сила внутри страны и они признаются и подлежат принудительному исполнению.

Говоря об английском законодательстве, необходимо упомянуть об особенностях английской законодательной техники. В английских законах, как правило, не формулируются какие-либо общие  принципы, там нет предписаний  общего характера и т. п. Законы рассматривают  и описывают обычно большое число  различных ситуаций, вникают во множество  деталей, они казуистичны, переполнены  многочисленными исключениями, исключениями из исключений, разграничениями и  квалификациями.

В иерархии источников права  законы (акты парламента) формально  стоят впереди прецедентного  права. Это означает, что в противоположность  Франции и ФРГ, где международный  договор становится частью внутреннего  права в силу одной лишь ратификации, в Англии кроме ратификации необходимо издание специального закона.

Любой прецедент может  быть отменен актом парламента, в  то же время суд, даже высшей инстанции, включая палату лордов, не в состоянии  изменить букву закона. Но тем не менее прецедентное право в сфере  гражданско-правовых отношений еще  сохраняв доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это  проявляется в различных аспектах. Несмотря на увеличение количества законодательных  актов, многие основные институты английского  права, такие как договор (за исключением  норм, относящихся к отдельным  видам договора), обязательства из причинения вреда, остаются целиком  в сфере прецедентного права.

Законодательные акты, относящиеся  к сфере гражданского права, в  значительной части лишь обобщают то, что было выработано предшествующей судебной практикой, то есть в конечном счете опять-таки базируются на прецеденте.

Говоря о соотношении  закона и прецедента, нельзя забывать и о той роли, которую в Англии играет судебное толкование законов. Применяя соответствующее положение закона, английский юрист связан не только самим текстом закона, но и тем  толкованием, которое было дано этому  закону в предшествующих решениях. Суд может, подчеркнув второстепенные особенности данного конкретного  дела, признать, что это дело ввиду  его особенностей не регулируется законом, и решить его на основе принципов, установленных прецедентным правом.

В результате каждый закон  обрастает судебными толкованиями и постепенно превращается в разновидность  общего права.

Широкими возможностями  для усмотрения располагает английский суд при применении актов парламента, то есть законов в собственном  смысле слова. Что касается подзаконных  актов, или так называемого делегированного  законодательства, то здесь суд официально имеет право отменить любой акт  исполнительной власти, признав его  актом ultra vires, то есть решить, что орган, издавший его, превысил свои полномочия. В таком случае решение перестает  применяться. Что же касается распоряжения местных властей, то суды могут даже не обращаться к доктрине ultra vires, а  прямо отменить конкретное распоряжение как нецелесообразное,

Обычай. Значение обычая (custom) как нормы права в Англии имеет  ряд специфических особенностей. В этом смысле следует говорить лишь о местных обычаях, то есть нормах права, применяемых только в определенной местности. Это объясняется тем, что обычаи общие, применяемые на территории всей страны, в связи  с историческими особенностями  английского права рассматриваются  не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или  права справедливости. Для того чтобы  местный обычай мог быть применен судом в качестве правовой нормы, он должен и существовать, и действовать  непрерывно с незапамятных времен, его содержание должно быть определенным и разумным. Значение таких обычаев  в современных условиях весьма невелико. Гораздо более существенную роль играет так называемый торговый обычай (trade custom). Однако под этим термином понимается не обычай как источник права, а скорее торговые обыкновения, которые квалифицируются  и применяются лишь как подразумеваемые  условия договора. Речь идет об общеизвестных  правилах поведения в определенной сфере деловой жизни, которые  рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено в прямой или подразумеваемой  форме.

Благодаря тому что нормы  английского права формируются  в процессе судебной деятельности, многие торговые обыкновения, становясь  частью судебного решения (прецедента), превратились постепенно в нормы  прецедентного права.

2.4 Источники гражданского  права США

Система права, сложившаяся  в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и послужила основой  гражданского и торгового права  США. Заимствование не только выразилось в одинаковом содержании и понимании  правовых норм и институтов, но, что  особенно существенно, был воспринят  самый метод правового регулирования - метод судебного прецедента, который  до настоящего времени сохраняет  особенно большое значение именно в  сфере гражданского и торгового  права.

Естественно, что право  США не осталось неизменным и существует сейчас далеко не в том виде, в  котором оно было заимствовано из Англии в XVII веке. Процесс развития права США привел к тому, что  оно во многом отличается сейчас от английского права. Оно в гораздо  большей степени, чем английское право, учитывает потребности крупного капитала, приспосабливая нормы к  потребностям развитого капиталистического оборота, создавая новые, не известные  английскому праву институты, например в области правового положения  предпринимательских корпораций, антитрестовского законодательства и др. Некоторые  части общего права и права  справедливости вообще не были восприняты правом США: это относится главным образом к институтам феодального характера, в первую очередь к вещным правам на недвижимость.

Но основные принципы и  методы регулирования в обеих  системах остаются одинаковыми. Главные  правовые институты и категории  Англии и США настолько близки, что принято говорить о единой англо-американской или англосаксонской  системе права. С формальной же точки  зрения это совершенно различные  системы, с разными в формальном смысле источниками.

В результате применения и  толкования положений английского  права в США постепенно создавалось  свое прецедентное право. Английское правило  прецедента (stare decisis) действует и  в США, однако Верховный суд США  и верховные суды штатов не обязаны  следовать своим решениям.

Более четкое правило существует в отношении связанности нижестоящих  судов решениями вышестоящих. Хотя формально нижестоящие суды не могут  отвергнуть решение вышестоящих  судов, они используют многочисленные противоречивые решения вышестоящих  судов, что приводит к практически  не ограниченному судейскому усмотрению.

Еще большие, чем в Англии, сложности, связанные с прецедентным правом, возникли в связи с федеральным  устройством США.

Заимствованное общее  право развивалось в судах  США - как в федеральных, так и  в судах отдельных штатов. В  связи с этим возник вопрос, является ли общее право правом федерации  или существует общее право каждого  отдельного штата. В 1938 году Верховный  суд США дал на него совершенно однозначный ответ: общее право - это право отдельного штата, федерального общего права не существует. Суды каждого  штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого, и поэтому  решениям, принятым в судах одного штата, не обязаны следовать суды других штатов.

Прецедентное право не является единственным источником гражданского права США. Так же как и в  Англии, многие институты (в особенности  относящиеся к предпринимательской  деятельности) урегулированы в законодательном  порядке.

Законодательная деятельность в США в области гражданского права в основном относится к  компетенции штатов. Лишь вопросы  патентного права, права на товарный знак, авторского права, правила о  несостоятельности, а также вопросы  международной торговли и торговли с иностранцами находятся в ведении  федерации. В настоящее время  в сфере гражданского права наблюдается  тенденция к усилению роли федерации. Возрастанию роли федерации в  значительной мере способствовали развитие государственно-монополистического капитализма, усиление вмешательства государства  в экономику страны.

Но по-прежнему основная роль в регулировании гражданско-правовых отношений принадлежит отдельным  штатам.

Несколько штатов имеют  свои гражданские кодексы, которые  в большинстве случаев представляют собой кодификацию норм общего права  и следуют всем его основным концепциям. Наибольший интерес среди них  представляет гражданский кодекс штата  Калифорния 1873 года, поскольку именно он оказал влияние на кодификацию  гражданского законодательства других штатов. Особое место занимает штат Луизиана, где гражданское право  сформировалось под влиянием гражданского права Франции. Это объясняется  прежде всего тем, что длительное время Луизиана была колонией Франции. До настоящего времени в штате  Луизиана действует ГК 1825 года, являющийся практически копией Кодекса Наполеона.

Во многих штатах гражданских  кодексов нет, но есть законы, регулирующие отдельные институты гражданского права, например о корпорациях, о  товариществах, о доверительной  собственности и др.

Особое значение для  формирования правовых норм США имеет  законодательство штата Нью-Йорк. Именно в этом штате раньше, чем в других, были проведены многие реформы в  области гражданского и торгового  права, цель которых состояла в том, чтобы в максимальной степени  приспособить их к потребностям крупных  капиталистических предприятий. Впоследствии многие нормы, впервые принятые в  штате Нью-Йорк, были заимствованы другими  штатами и вошли во многие единообразные  законы, в том числе в Единообразный  торговый кодекс (ЕТК).

В связи с тем, что  нормы права (как статутного, так  и прецедентного), применяемые при  регулировании гражданских и  торговых отношений,- это нормы отдельных  штатов, а не федерации, особое значение в условиях США приобретают нормы  коллизионного права (law of conflict of laws), которые отвечают на вопрос о том, нормами какого штата (или федерации) следует руководствоваться суду, когда спорное правоотношение выходит  за рамки одного штата. Коллизионные нормы в каждом штате также весьма разнообразны, что приводит к дополнительным трудностям.