Банкротство (несостоятельность) юридических лиц

- обязанность внешнего  управляющего получить согласие  от собрания или комитета кредиторов  на совершение крупной сделки, в которой имеется заинтересованность. Полномочия арбитражного управляющего  по распоряжению имуществом должника  не ограничены рамками полномочий, установленных для руководителя  предприятия-должника.

Пример из правоприменительной  практики:

В арбитражный суд на основании  п.2 ст. 21 Закона о банкротстве обратился  кредитор с заявлением об обжаловании  действий арбитражного управляющего. Из представленных в арбитражный  суд документов следовало, что уставом  акционерного общества предусмотрено  одобрение советом директоров сделок, совершенных руководителем организации, на сумму свыше 10 тыс. рублей. Арбитражный  управляющий совершил сделку по отчуждению имущества на сумму 50 тыс. рублей.

При рассмотрении указанного заявления возник вопрос о правомерности  совершения сделок арбитражным управляющим  по отчуждению имущества без согласия соответствующего органа акционерного общества.

При решении данного вопроса  необходимо иметь в виду следующее: согласно статье 69 Закона о банкротстве  при введении внешнего управления имуществом  должника полномочия органов управления должника прекращаются, и крупные сделки совершаются внешним управляющим с согласия собрания кредиторов. Следовательно, ограничения, установленные для руководителя предприятия-должника, на арбитражного управляющего не распространяются.[48]

- обязанность внешнего  управляющего получить согласие  от собрания или комитета кредиторов  по сделкам, влекущим новые  денежные обязательства должника, в случаях, когда размер денежных  обязательств должника, возникших  после введения внешнего управления, превышает 20 процентов суммы требований  кредиторов в соответствии с  реестром требований кредиторов, за исключением предусмотренных  планом внешнего управления;

- обязанность внешнего  управляющего получить согласие  от собрания кредиторов или  комитета кредиторов в отношении  решений, влекущих увеличение  расходов должника на потребление,  в том числе на оплату труда  работников должника;

- в случае продажи предприятия  не осуществлять расчеты с  кредиторами, за исключением кредиторов  перовой и второй очереди, вплоть  до заключения мирового соглашения  или принятия арбитражным судом  решения о признании должника  банкротом и открытии конкурсного  производства;

- продажа имущества должника  на торгах может быть осуществлена  внешним управляющим только после  проведения инвентаризации;

- обязанность внешнего  управляющего получить согласие  от собрания или комитета кредиторов  при уступке права требования  должника на открытых торгах;

- в иных случаях.

2. Заключение от имени  должника мирового соглашения.

3. Заявление об отказе  от исполнения договоров должника.

Исходя из специального правового  статуса внешний управляющий  обязан нести возложенные на него обязанности:

- принятие в ведение  имущества должника и проведение  его инвентаризации;

- открытие специального  счета для проведения внешнего  управления и расчетов с кредиторами;

- разработка и представление  на утверждение собранию кредиторов  плана внешнего управления;

- ведение бухгалтерского, финансового, статистического учета  и отчетности;

- заявление в установленном  порядке возражения по предъявленным  к должнику требованиям кредиторов;

- принятие мер по взысканию  задолженности перед должником;

- рассмотрение требований  кредиторов;

- предоставление собранию  кредиторов отчета по итогам  реализации плана внешнего управления;

- осуществление иных полномочий, предусмотренных настоящим Федеральным  законом.

По общему правилу внешний  управляющий назначается арбитражным  судом одновременно с введением  внешнего управления и действует  до прекращения внешнего управления. В то же время необходимо упомянуть, что новый закон, в отличие от предыдущего, предусмотрел нормы относительно освобождения внешнего управляющего от исполнения своих обязанностей. Перечень таких оснований и порядок предусмотрен статьей 73 закона о банкротстве и не является исчерпывающим.

Еще одним органом, участвующим  в процедуре внешнего управления, является собрание кредиторов. Законом  подробно регламентированы общие вопросы, касающиеся собрания кредиторов, относящиеся  к любой процедуре банкротства, будь то наблюдение, конкурсное производство, внешнее управление. В то же время  участие собрания кредиторов в каждой из процедур несостоятельности имеет  свои характерные особенности, в  основном касающиеся прав и обязанностей. Во внешнем управлении дополнительные права установлены для комитета кредиторов (статья 81), в частности: созыв собрания кредиторов, дача рекомендаций собранию кредиторов по освобождению внешнего управляющего от исполнения обязанностей внешнего управляющего; утверждение или отказ в утверждении  крупных сделок должника и сделок должника, в совершении которых имеется  заинтересованность; представление  арбитражному суду кандидатуры заместителя  внешнего управляющего.

3.3 Конкурсное  производство.

Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая  к должнику, признанному банкротом, в целях удовлетворения требований кредиторов (пункт 10 статьи 2 закона), также  как и судебная санация, не является новой для российского законодательства.

Начальным моментом открытия конкурсного производства является принятие арбитражным судом решения  о признании должника банкротом. Данное решение может быть вынесено только при условии установления признаков банкротства, предусмотренных  статьей 3 закона.

Одним из важных моментов нового закона является законодательное закрепление  продолжительности срока проведения конкурсного производства: основного - 1 год и дополнительного - 6 месяцев, но в случае необходимости и при  наличии веских оснований арбитражный  суд вправе продлить указанные сроки. Многие юристы (В.Витрянский, О. Никитина, В. Петрова и др.) отмечают практическое значение данной нормы. Ранее действующий  закон не содержал подобных ограничительных  сроков, что позволяло конкурсным управляющим растягивать ликвидационную процедуру на долгие годы, получая  при этом довольно высокое вознаграждение.

Решение арбитражного суда о признании должника банкротом  и об открытии конкурсного производства подлежит немедленному исполнению, если иное не установлено в самом решении.

Решение арбитражного суда должно содержать информацию о назначении конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий является одной из ключевых фигур, действующих с момента  назначения до завершения конкурсного  производства.

Требования, предъявляемые  к кандидатуре конкурсного управляющего и порядок его назначения аналогичные  требованиям, установленным законом  к кандидатуре внешнего управляющего.

Характер осуществляемых функций и возложенных задач  определяет и полномочия конкурсного  управляющего.

С момента назначения конкурсного  управляющего к нему переходят все  права и обязанности руководителя должника.

Пример из правоприменительной  практики:

ТОО «Галант» обратилось в  арбитражный суд с иском к  ЗАО «Эко-лиметед» о признании  недействительным договора мены. Решением арбитражного суда иск удовлетворен, сделка признана недействительной. Определением апелляционной инстанции решение  отменено и иск оставлен без рассмотрения. Мотивом послужило то, что ТОО  решением суда по другому делу признано банкротом с открытием конкурсного  производства, а исковое заявление  подписано неуполномоченным лицом  – директором ТОО. На определение  апелляционного суда заместителем председателя ВАС РФ был принесен протест, в  котором указывалось, что решение  о признании банкротом и ликвидации ТОО было действительно принято, но поскольку конкурсный управляющий  на день рассмотрения дела апелляционной  инстанцией еще не был назначен из-за отсутствия предложений по кандидатуре, директор ТОО имел полномочия на защиту интересов ТОО в арбитражном  суде. Определение апелляционной  инстанции отменено, а дело было направлено на новое рассмотрение.[49]      

Так, к конкурсному управляющему переходят все права по распоряжению имуществом должника. Здесь, следует  оговориться, поскольку это право  ограничено пунктом 1 статьи 121 закона, где предусматривается обязанность  получить одобрение собрания или  комитета кредиторов по порядку и  срокам отчуждения имущества.

Свойственные только конкурсному  управляющему в ликвидационном производстве специфические функции, указаны  в пункте 3 статьи 101 закона:

1. Проведение инвентаризации  и оценки имущества должника. «Анализ финансового состояния  необходим для формирования конкурсной  массы, что в свою очередь  решает в значительной мере  судьбу имущественных интересов  кредиторов».[50] Для осуществления  указанной деятельности конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника.

2. Анализ финансового  состояния должника.

3. Предъявление к третьим  лицам, имеющим задолженность  перед должником, требований о  ее взыскании. С этой целью  конкурсный управляющий предъявляет  иски в судебные органы. Также  конкурсному управляющему предоставлено  право предъявлять требования  к третьим лицам, которые в  соответствии с законодательством  РФ несут субсидиарную ответственность  по обязательствам должника в  связи с доведением его до  банкротства.

4. Направление уведомления  работникам должника о предстоящем  увольнении в соответствии с  требованиями Кодекса законов  о труде.

5. Заявление в установленном  порядке возражения по предъявляемым  к должнику требованиям кредиторов.

6. Заявление отказа от  исполнения договоров должника, но не позднее чем в трехмесячный  срок с момента своего назначения.

7. Принятие мер, направленных  на поиск, выявление и возврат  имущества должника, находящегося  у третьих лиц.

8. Передача на хранение  в уполномоченные органы документов  должника, подлежащих обязательному  хранению.

При осуществлении своих  прав и обязанностей конкурсный управляющий  должен действовать разумно и  добросовестно с учетом интересов  должника и его кредиторов. Для  пресечения возможных злоупотреблений  со стороны конкурсного управляющего, контроль за его деятельностью возложен на собрание или комитет кредиторов. Новый закон, учитывая опыт применения предыдущего закона о банкротстве, вводит норму, устанавливающую механизм контроля. Не реже одного раза в месяц  управляющий представляет органу контроля отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе, а также иную информацию. Стоит также отметить, что в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей арбитражный суд по ходатайству собрания или комитета кредиторов может отстранить управляющего от исполнения им своих обязанностей и назначить нового.

Открытие конкурсного  производства в отношении должника – банкрота означает, что:

- срок исполнения всех  денежных обязательств, а также  отсроченных обязательных платежей  считается наступившим;

- прекращается начисление  неустоек (штрафов, пени), процентов  и иных финансовых (экономических)  санкций по всем видам задолженности;

- сведения о финансовом  состоянии должника прекращаются  относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер  либо являющихся коммерческой  тайной;

- снимаются ранее наложенные  аресты имущества должника, введение  новых арестов и иных ограничений  по распоряжению имуществом не  допускается;

- совершение сделок, связанных  с отчуждением имущества должника  допускается с ограничениями  предусмотренными главой 6 закона  о банкротстве;

- все требования к должнику  могут быть предъявлены только  в рамках конкурсного производства.

Необходимо помнить, что  после опубликования конкурсным управляющим сведений о признании  должника банкротом и об открытии конкурсного производства в «Вестнике  Высшего Арбитражного Суда РФ» и  в официальном издании органа по делам о банкротстве и финансовому  оздоровлению, требования кредиторов могут быть предъявлены только путем  обращения в установленный срок к конкурсному управляющему, но никак  не путем обращения в суд. «Надо  иметь в виду, что под предъявленными требованиями кредиторов понимаются требования всех кредиторов, предъявленные к  должнику в деле о банкротстве  с момента принятия арбитражным  судом заявления о признании  должника банкротом, в том числе  и на стадии внешнего управления и  конкурсного производства. При этом требования, предъявленные в процедурах наблюдения или внешнего управления, не должны повторно предъявляться во внешнем управлении или в конкурсном производстве. Видимо, предъявленными можно признать также требования граждан, по которым арбитражным  судам направлены судебными приставами-исполнителями  исполнительные листы»[51] .

Введение каких-либо иных последствий, связанных с открытием  конкурсного производства, для должника законом не допускается.

Сведения о принятии арбитражным  судом решения об объявлении должника банкротом и об открытии конкурсного  производства, должны быть направлены конкурсным управляющим в «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» и в официальное издание  государственного органа по делам о  банкротстве и финансовому оздоровлению. Публикация производится за счет средств  должника. Публикация имеет целью  известить всех кредиторов о ликвидации предприятия для предъявления должнику имеющихся у них претензий  и поэтому должна содержать: наименование арбитражного суда, рассматривающего дело о несостоятельности предприятия-должника, наименование и место нахождения предприятия-должника, дату принятия решения  арбитражным судом, обращение к  кредиторам с предложением предъявить имеющиеся у них претензии, срок предъявления претензий (два месяца со дня публикации), сведения о конкурсном управляющем.