Ликвидация предприятия

.

       Глава 3.  Принудительная и добровольная ликвидация предприятия

Механизм  ликвидации предприятий установлен Гражданским кодексом РФ. Любое предприятие может быть ликвидировано, а права и обязанности ликвидируемого предприятия не переходят в порядке правопреемственности (см. ст. 61 ГК РФ). Причины для ЛП в ГК РФ называются: решение учредителей или уполномоченного органа предприятия о ликвидации и решение суда. Еще одним основанием для ликвидации предприятия может быть банкротство предприятия.

ЛП  производится в обязательном порядке (по решению учредителей  предприятия): в связи с истечением срока, на который было создано предприятие; по достижении цели, ради которой оно создано; в связи с признанием судом недействительной регистрации предприятия. Разумеется, добровольная ЛП может быть осуществлена и без оснований, предусмотренных законом, по усмотрению учредителей  предприятия. Чаще всего в добровольном порядке функционирование предприятия прекращается не по основаниям, предусмотренным законом, а вследствие неудовлетворенности учредителей ходом работы предприятия, например, вследствие низкой прибыльности или недостаточного уровня выплачиваемых дивидендов.

Необходимость ликвидации в той или иной форме  может возникнуть в силу различных  причин, в основном налоговых рисков, причем как планово, так и внезапно. Предлагаемые юридическими компаниями способы ликвидации и особенно «псевдоликвидации» создают у предпринимателей искаженное представление о возможности быстро и без проблем «решить вопрос».

Содержание  и последствия той или иной процедуры ликвидации приведены  в приложении 1, из которого видно, что  такие способы псевдоликвидации как смена директора, слияние, смена адреса не дают никаких положительных эффектов, а лишь на время отдаляют возможные риски. Действительный положительный результат могут иметь только законные и официальные способы ликвидации, несмотря на то, что срок проведения этих процедур значительно дольше.

Причины, по которым предприятие может  быть ликвидировано в судебном порядке  приведены в ст. 61 ГК РФ: деятельность без надлежащего разрешения (лицензии); функционирование, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или  грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; систематическое осуществление предприятием деятельности, не соответствующей его уставным целям. Данный перечень не является исчерпывающим, решение суда о ликвидации предприятия может быть принято и по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ. Таким основанием, например, может служить несоответствие или неприведение в соответствие учредительных документов предприятия.

Требование  о ликвидации предприятия может  быть предъявлено в суд государственным  органом или органом местного самоуправления (налоговая инспекция, регистрационная палата, прокуратура и др.). Как показывает судебная практика по делам о ликвидации предприятий, наличие решения о добровольной ликвидации предприятия не исключает возможности обращения в суд за решением о ликвидации предприятия (например, в тех случаев, когда решение о добровольной ликвидации принято, однако ЛП фактически не осуществляется).

Еще одним основанием ликвидации предприятия  служит признание его несостоятельным (банкротом). Вследствие признания несостоятельности (банкротства) ликвидируются предприятия, являющиеся коммерческой организацией, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда. Предприятие признается банкротом, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (см. ст. 65 ГК РФ). Причинами для признания предприятия несостоятельным (банкротом) служат: решение арбитражного суда и добровольное решение об объявлении предприятия банкротом. Добровольное решение о признании предприятия банкротом принимается только в случае отсутствия у лица кредиторов или совместно с кредиторами. Если хотя бы один из имеющихся у лица кредиторов выражает несогласие с решением об объявлении лица банкротом, признание такого лица банкротом может быть осуществлено только в судебном порядке. Если стоимость имущества предприятия банкрота недостаточна для погашения требований кредиторов, предприятие может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законодательством для предприятий-банкротов. Признание предприятия банкротом влечет его ликвидацию.

ЛП  предприятий по решению учредителей  о добровольной ликвидации начинается с процедуры принятия решения  о ликвидации. Такое решение принимается  на общем собрании участников, либо, если участник один, - единственным участником и оформляется письменно. На стадии подготовки к собранию должны быть проведены инвентаризация имущества и его оценка и решен вопрос о достаточности имущества предприятия для погашения требований кредиторов. Далее орган, принявший решение о ликвидации, письменно уведомляет о принятом решении орган, осуществляющий государственную регистрацию предприятий. В настоящее время органом, осуществляющим государственную регистрацию предприятий, является Инспекция Министерства по налогам и сборам (далее - ИМНС). Орган государственной регистрации на основании этого уведомления вносит в государственный реестр предприятий сведения о том, что предприятие находится в процессе ликвидации. Затем орган предприятия, принявший решение о добровольной ликвидации предприятия, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию предприятий, назначают ликвидационную комиссию (далее - ЛК) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. Если ЛП проводится в соответствии с принятым судебным решением, то соответствующее уведомление в орган регистрации предприятий направляет суд, принявший данное решение. Как правило, в состав ЛК включаются: руководитель предприятия, его главный бухгалтер, работники финансовой, юридической и кадровой служб. Но могут быть и иные варианты.

С момента назначения ЛК все полномочия по управлению делами ликвидируемого предприятия переходят к ней. Председатель ЛК приобретает право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые ранее были свойственны руководителю предприятия. ЛК от имени ликвидируемого предприятия может выступать в суде. Чтобы облегчить работу ЛК, необходимо в самом начале ее деятельности представить в банк решение участников предприятия или судебное решение о ликвидации данного предприятия, а также переоформить подписи в учетной карточке банка на председателя комиссии и лицо, ответственное за ведение бухгалтерского учета в период ликвидации предприятия.

Назначенная ЛК помещает в органах печати по месту нахождения ликвидируемого предприятия, публикующих сведения о государственной регистрации предприятий, публикацию о ликвидации предприятия, о сроках и порядке заявлений требований кредиторами. Срок предоставления требований кредиторами к ликвидируемому предприятию должен составлять не менее двух месяцев со дня опубликования сведений. Далее ЛК письменно уведомляет о ликвидации предприятия всех его кредиторов. Основной целью ЛК является завершение деятельности ликвидируемого предприятия в установленные сроки и с наименьшим ущербом для контрагентов предприятия, для его учредителей и участников.

Во  время своей работы ЛК должна принять  решение в отношении работников ликвидируемого предприятия.

В соответствии с Кодексом о труде, работники  предупреждаются о предстоящем  ЛП персонально под расписку и  не менее чем за два месяца до фактического увольнения.

Кроме того, ЛК обязана:

- представить  в профсоюз не менее чем  за три месяца до увольнения  информацию о возможном лишении  работы сотрудников;

- не  позднее, чем за два месяца  довести до сведения службы  занятости данные о предстоящем увольнении каждого конкретного работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размере оплаты труда, а также, в случае необходимости, - его принадлежности к числу кредиторов первой очереди.

За  работниками ликвидируемого предприятия на период их последующего трудоустройства, но не более чем на три месяца, сохраняются средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж.

Вслед за этим ЛК выявляет и уведомляет в  письменной форме кредиторов о ликвидации предприятия. Кредиторы, которые сами имеют задолженность перед предприятием, уведомляются точно так же в письменной форме с приложением письменного соглашения о взаимозачете требований и погашении задолженности. Если кредитор отказывается от заключения подобного соглашения, необходимо применить процедуру взыскания дебиторской задолженности.

В изученной  нами литературе показано, что наиболее сложным в расчетах с кредиторами  является урегулирование вопросов с  внебюджетными фондами. Поэтому  сразу после принятия решения о ликвидации предприятия ЛК должна обратиться в соответствующие инстанции за решением вопроса о дальнейших взаимоотношениях с предприятием с тем, чтобы завершить все расчеты с внебюджетными фондами в течение двух месяцев, пока поступают требования кредиторов. Для предоставления во внебюджетные фонды обычно требуются следующие документы:

- Фонду  обязательного медицинского страхования  необходимы: справка из банка  о наличии средств на расчетном  счете на дату принятия решения  о ликвидации, квартальные отчеты за последние два года, копии платежных поручений по перечислениям платежей в Фонд за последние полгода;

- фонд  социального страхования требует  подтверждение банка о закрытии  расчетного счета, а также отчет  за последний перед ликвидацией год;

- фонд  занятости предлагает представить  отчеты за весь период существования  предприятия и копии всех платежных  поручений по перечислениям платежей  в Фонд;

- в  налоговую инспекцию необходимо  представить всю бухгалтерскую  отчетность предприятия за весь период его деятельности. Кроме того, налоговая инспекция может предложить провести независимую аудиторскую проверку с целью подтверждения отчетности ликвидируемого предприятия.

Последующим этапом работы ЛК является выявление дебиторов (должников предприятия) и принятие мер по получению дебиторской задолженности. Дебиторами обычно выступают: потребители продукции предприятия, бюджет, работники предприятия. ГК РФ не определяет порядок взыскания дебиторской задолженности при ликвидации предприятия. В рамках взыскания дебиторской задолженности предъявляются официальные требования о ее погашении фирмами, имеющими дебиторскую задолженность. В случае необходимости направляются иски в суды. При этом у ЛК нет права требовать досрочного погашения дебиторской задолженности, срок платежа по которой еще не наступил.

После окончания срока для предоставления требований кредиторами, т.е. через  два месяца после публикации, ЛК составляет промежуточный ликвидационный баланс (далее – ЛБ). Промежуточный  ЛБ должен содержать сведения о составе имущества, перечень предъявляемых кредиторами требований и результат их рассмотрения. Промежуточный ЛБ подлежит утверждению органом, принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию предприятий.

Если  по ходу ликвидационного процесса выясняется, что у предприятия недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то ЛК осуществляет продажу имущества предприятия  с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Если предприятие ликвидируется в добровольном порядке, то вопрос об удовлетворении требований кредиторов в случае недостаточности денежных средств ликвидируемого предприятия решается в соответствии с положениями учредительных документов предприятия (устав, учредительный договор).

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого предприятия производится со дня  утверждения промежуточного ЛБ в  порядке очередности, предусмотренной  ст. 64 ГК РФ.

Исключение  составляют кредиторы пятой очереди, которым выплаты производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ЛБ.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое  предприятие несет ответственность  за причинение вреда жизни или  здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого предприятия. В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

При ликвидации банков или других кредитных  учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются  требования граждан, являющихся кредиторами  банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан. Необходимо отметить, что требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имущества ликвидируемого предприятия недостаточно для полного удовлетворения всех требований кредиторов соответствующей очереди, то имущество распределяется между кредиторами пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

В случае отказа ЛК в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ЛБ обратиться в суд с иском к ЛК. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого предприятия.

Требования  кредитора, заявленные после истечения  срока, установленного ликвидационной комиссией для их предоставления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого предприятия, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Требования  кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался  с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, считаются погашенными. Кредиторы казенных предприятий и учреждений имеют право в случае недостаточности имущества у казенного предприятия или денежных средств у учреждения обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.