Перспективные формы и тенденции развития коммерческих организаций

     Устав признается единственным учредительным  документом акционерного общества, что  подчеркивает формальный характер личного  участия в обществе, и утверждается на собрании учредителей. Также Гражданский кодекс говорит и о заключении учредительного договора, регулирующего отношения учредителей в процессе создания акционерного общества, который служит вспомогательным средством, облегчающим создание акционерного общества, как правило, не представляется на регистрацию и впоследствии может быть расторгнут без ущерба для самого общества.

     Еще одной особенностью акционерного общества является то, что уставный капитал  равен номинальной стоимости  приобретенных акционерами акций – обыкновенных и привилегированных.

     Само  по себе внесение вклада в уставный капитал общества означает в то же время совершения договора купли-продажи  акции, где продавец – само общество.

     Законодательство  устанавливает особенность договора купли-продажи акций, которая заключается в том, что просрочка оплаты акции сверх сроков определенных уставом АО или решением о размещении дополнительных акций автоматически приводит к расторжению данного договора, причем соответствующие нормы ч.2 п.4 ст.34 ФЗ “Об акционерных обществах” носит императивный характер. Это означает, что расторжение договора о купле-продаже акций производится только в той части акций, которая не была оплачена в соответствующий срок.

     Согласно  тому же Закону уставный капитал АО в момент его учреждения должен состоять из определенного числа обыкновенных акций с одинаковой номинальной стоимостью, а также может включать привилегированные акции разных типов, общая доля которых в уставном капитале не должна превышать 25%. Которые, в свою очередь, Закон называет размещенными, т.к. их будущие покупатели (акционеры) уже известны.

     Все держатели акций регистрируются в специальном реестре акционеров, т.е. выпуск акций на предъявителя запрещен. Также одновременно с размещенными акциями в устав акционерного общества может предусматривать существование и объявленных акций, т.е. таких, которые общество вправе в дальнейшем разместить среди акционеров.

     Под обыкновенной акцией понимается –  ценная бумага, удостоверяющая права  названного в ней лица на участие в общем собрании акционеров общества с правом решающего голоса на получение информации о деятельности общества на получение дивидендов, остатка имущества общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законодательством и уставом общества.

     Привилегированная же акция, в отличие от обыкновенной, как правило, существенно ограничивает возможности ее держателя по участию  в голосовании на общем собрании акционеров (например, держатели привилегированных  акций имеют право решающего  голоса по вопросам о реорганизации и ликвидации акционерного общества и о внесении в устав общества изменений и дополнений, ограничивающих права этих акционеров).

     Также Закон в ряде случаев предоставляет  право решающего голоса владельцам привилегированных коммулятивных (акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный в срок дивиденд накапливается и выплачивается впоследствии) и привилегированных конвертируемых (акции, которые могут обмениваться на обыкновенные) акций. Основополагающей “привилегией” таких акционеров является их право получать дивиденды в фиксированной сумме преимущественно перед обыкновенными акционерами, независимо от прибыльности работы общества.

     Как документ акция состоит из двух частей: акционная и купонная.

     Акционная часть (лицевая сторона) должна содержать все обязательные реквизиты акции, включая имя ее владельца.

     Купонная  же часть (оборотная сторона или  дополнительный лист) должна содержать  отметки о выплате дивидендов.

     Законодательство  различает две формы акционерного общества:

    1) закрытое акционерное общество  – обязано распределять все  акции новых выпусков между  заранее известными лицами

    2) открытое акционерное общество  вправе предлагать акции для  приобретения неограниченного круга  лиц, т.е. проводить на них  открытую подписку.

    Основные  этапы по проведению открытой подписки на акции:

    1) принятие общим собранием акционеров  решения о дополнительной эмиссии  акций и определение ее размера;

    2) внесение в устав общества  изменений, по поводу увеличения  количества объявленных акций;

    3) утверждение проспекта эмиссии  и государственная регистрация  эмитируемых акций;

    4) издание проспекта эмиссии и  публикация сообщений в средствах  массовой информации о подписке  на акции, т.е. совершение публичной  оферты;

    5) получение заявлений инвесторов, заинтересованных в приобретении акций, т.е. акцептов публичной оферты, в результате чего с ними заключается предварительные договоры купли-продажи акций;

    6) определение перечня инвесторов, с которыми будет заключаться  окончательный договор купли  продажи акций;

    7) заключение договора купли-продажи  акций с инвесторами, передача  им акций и получение платежей, а также утверждение результатов  эмиссии и внесение соответствующих  изменений в устав акционерных  обществ.

     Следующим различием закрытого и открытого  акционерных обществ является количество участников. В акционерном обществе закрытого типа число участников не может превышать 50, тогда как если данное число будет превышено, то общество преобразуется в открытое акционерное общество.

     Органы  управления акционерным обществом:

    1) общее собрание акционеров;

    2) совет директоров (наблюдательный  совет), создание которого обязательно  в открытом акционерном обществе;

    3) исполнительные органы – единоличный  или коллегиальный орган (правление,  дирекция).

     Также управление акционерным обществом может быть по договору возложено и на сторонних управляющих – юридических или физических лиц.

     С целью защиты мелких держателей акций  от действий более состоятельных  акционеров при покупке контрольного пакета голосующих акций (30% и более) одним лицом предоставляется право остальным акционерам потребовать выкупа их обыкновенных акций по справедливой цене. Таким образом, акционер, которого не устраивают перемены в контрольном пакете акций, может продать свои акции и, тем самым, выйти из общества.

     Также с целью защиты интересов акционерного общества совершение крупных сделок, связанных с приобретением или  отчуждением имущества акционерного общества или его акций (более  чем на 25% балансовой стоимости активов  акционерного общества), обусловлено получением согласия совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров.

     Открытое  акционерное общество, созданное  в процессе из государственных и  муниципальных организаций, отличается значительными особенностями в  сфере правового положения. В частности, в подобных организациях государство резервирует за собой ряд специальных прав по участию в их управлении. Одним из таких прав является “золотая акция”, которая, не являясь ни акцией, ни ценной бумагой, содержит в себе специальное право Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования на участие в управлении в управлении акционерным обществом, но лишь в случае, когда для этого нет иных, общих оснований.

     Получение прав на “золотую акцию” обусловлено  решением исполнительного органа Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования, а не в результате покупки.

     Однако, прав на получение дивидендов и ликвидационного  остатка “золотая акция” не дает. Суть данной акции заключается в том, что держатель данной акции сохраняет за собой больше возможностей по участию в управлении обществом. “Золотая акция” дает право ее держателю участвовать в работе совета директоров и ревизионной комиссии акционерного общества, причем в состав этих органов они вводятся непосредственно решением государственного органа, а не общего собрания акционерного общества.

     Представители же государства также могут участвовать  и в общих собраниях акционеров общества без права решающего  голоса, но с правом вето по основным вопросам деятельности акционерного общества.

     Следует отметить следующий способ влияния  государства на деятельность акционерного общества – это закрепление большей  части акций общества в государственной  или муниципальной собственности. До тех пор, пока государство располагает более чем 25% акций общества, процесс приватизации не считается завершенным, а само акционерное общество выпадает из сферы правового регулирования ФЗ “Об акционерных обществах”. Те же акционерные общества, в которых все 100% акций закреплены в государственной или муниципальной собственности, отличаются особой структурой органов управления. До тех пор, пока не будут отчуждены, по крайней мере, 2% от общего числа акций, в этих акционерных обществах, общее собрание акционеров не созывается.

     Хотелось  бы также отметить особую разновидность  закрытого акционерного общества. Таковой  является народное предприятие –  акционерное общество работников. Которое  было создано с целью защиты работников коммерческих организаций от “произвола”  учредителей. Однако попытка создания нового вида юридического лица породила лишь, в результате, совершенно нежизнеспособную конструкцию.

     Дочерние  и зависимые общества. Хозяйственное  общество признается дочерним, если общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

     Дочернее  общество не отвечает по долгам основного общества, а основное – отвечает по долгам дочернего и при этом вправе давать обязательные для него указания.

     Зависимые общества образуются, если какое-либо общество имеет более 20% голосующих акций другого АО или 20%  уставного капитала ООО. При этом оно обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в предусмотренном порядке.

     Производственный  кооператив. Производственный кооператив (артелью) - добровольное объединение  граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения. Ст.7 ФЗ “О производственных кооперативах” ограничивает количество членов кооператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, всего 25% от числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом. Число членов кооператива не должно быть <5.

     Имущество, находящееся в собственности  производственного кооператива, делится  на паи, а определенная часть имущества составляет неделимые фонды, размер и цели неделимых фондов определяются уставом.

     Прибыль кооператива распределяется между  его членами в соответствии с  их трудовым участием.

     Высшим  органом управления кооперативом является общее собрание его членов. К его  исключительной компетенции относятся:

1. изменение устава кооператива;
2. образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
3. прием и исключение членов кооператива;
4. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
5. решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

     В кооперативе с числом членов >50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов (правление и его председатель).

     Член  кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

     Член  кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. Выплата его пая производится по окончании финансового года.