Понятие и виды торгово-посреднических соглашений

В ГК РФ дано определение договора поручения, где предусматривается, что одна сторона (поверенный), обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Предметом договора поручения в сфере внешнеэкономической  деятельности чаще всего является осуществление действий, которые в широком смысле могут быть коммерческим или торговым представительством, т.е. изучение рынка, выявление заинтересованных клиентов, установление с ними контактов, проведение переговоров о заключении контрактов, получение от них заказов, а также и заключение самих контрактов от имени доверителя.

Права и  обязанности по сделкам, заключенным  поверенными, возникают у доверителя. Полномочия, предоставленные поверенному, могут быть зафиксированы в доверенности, выдаваемой доверителем. Этот документ является подтверждением полномочий представителя и может быть предъявлен в случае необходимости любому заинтересованному третьему лицу, которое пожелает удостовериться, в какой мере действия поверенного могут связать доверителя.

Поверенный  обязан исполнить данное ему поручение  в соответствии с указаниями доверителя. Это общее положение относительно обязанностей поверенного обычно достаточно подробно конкретизируется в договоре. Речь может в данном случае идти. О разовых поручениях или о  выполнении поверенным определенных действий в течение указанного периода времени.

Весьма  существенным моментом установления предмета договора поручения является четкое определение товара или услуг, на которые распространяет свое действие договор. Иногда стороны фиксируют в договоре также и возможное право расширить или сократить перечень товаров, являющихся предметом договора.

Довольно  распространенной коммерческой практикой  является включение в договор  положения, предусматривающего минимальные  или максимальные количества поставляемых товаров. Так, может быть предусмотрено, что поверенный будет гарантировать определенный минимум объема продаж. При этом обычно устанавливается период времени, после которого стороны могут пересмотреть это условие. Целесообразно, чтобы одновременно было согласовано, какие наступят последствия, если агент не достигнет указанного минимального объема продаж. Это может быть прекращение договора, сокращение договорной территории, уменьшение вознаграждения и т. п.

Другим  существенным положением, определяющим взаимоотношения по коммерческому  представительству, является определение  территории, на которую распространяет свое действие договор поручения. Обычно это делается указанием на какие-либо географические регионы, страны или группы стран. Следует также иметь в виду, что положение о закреплении за отдельными агентами определенных территорий, где они должны вести коммерческую деятельность, может подпадать под действие положений, направленных на недопущение ограничения конкуренции. Поэтому формулирование договоров, которые исполняются на территории России, должно учитывать, в частности, российское законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. В противном случае нельзя исключить ситуации, когда территориальные ограничения для агентов будут признаны недействительными.

Коммерческий  представитель по договору поручения  должен действовать в строгом соответствии с указаниями доверителя. Однако поверенный вправе отступить от его указаний, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя. Вместе с тем следует обратить внимание на то, что такие самостоятельные действия представителя допускаются, лишь если поверенный не мог предварительно запросить доверителя об отступлении от его указаний или когда поверенный не получил своевременного ответа на свой запрос. Это исключение подчеркивает основное правило, что поверенный обязан согласовывать с доверителем отступление от ранее данных указаний. Но даже если имели место указанные выше условия, позволявшие поверенному самостоятельно отойти от ранее данных указаний, он обязан уведомить доверителя о допущенных им отступлениях как только это станет возможным.

По общему правилу поверенный не отвечает за неисполнение договора контрагентом, с которым заключена сделка при его посредстве, если, конечно, договор не предусматривает, что поверенный принимает на себя полную или частичную гарантию исполнения обязательств клиента, с которым заключен договор,

Коммерческий  агент должен информировать доверителя о всех ставших ему известными случаях нарушения принадлежащих доверителю прав на промышленную собственность, связанных с товарами, являющимися предметом договора (патентами, торговыми знаками, промышленными образцами). При этом на агента могут быть также возложены обязанности оказывать доверителю необходимое содействие в юридической защите этих прав.

Одной из важнейших обязанностей поверенного, вытекающей из договора поручения, является обязанность отчитываться в своих действиях по исполнению договора перед доверителем. Информация, которую поверенный должен направлять своему принципалу, должна включать помимо отчета по конкретным сделкам также и сведения о состоянии рынка и его изменениях, о финансовом положении действующих и потенциальных клиентов. В круг этих сведений может входить также информация о правовых условиях, затрагивающих реализацию товаров или услуг, являющихся предметом договора. В частности, это может касаться правил в отношении технических характеристик, которым должны удовлетворять товары, или требований к их упаковке и маркировке, положении, относящихся к защите потребителей, и т. п.

Поверенный  обязан исполнять данное ему поручение  лично. Он не вправе передоверять его совершение третьим лицам без согласия доверителя. Данное положение в принципе не характерно для коммерческой практики. Поэтому довольно часто договор предоставляет поверенному право использовать при исполнении поручения услуги третьих лиц (субагентов).

В сфере  внешнеэкономической деятельности отношения по коммерческому представительству, оформляемые договором поручения, практически всегда носят возмездный характер, поскольку для поверенного эта деятельность, как правило, является основной и доход от нее составляет экономическую основу его существования. Возмездность договора поручения закреплена в действующем праве. Вместе с тем вопросы, связанные с вознаграждением за оказанные услуги по коммерческому представительству, обычно довольно обстоятельно регламентируются в заключаемом договоре.

В договорах  часто предусматривается, что поверенный может претендовать на вознаграждение по сделкам, которые были заключены без его участия, но в подготовке которых он принимал участие лишь на начальной стадии или только в определенной части.

Полезным  для установления большей определенности во взаимоотношениях между участниками договора, а также их отношений с другими представителями является и решение вопроса о праве представителя на вознаграждение по сделкам, которые заключены при его посредстве, но подлежат исполнению за пределами договорной территории. Иногда в этом случае предусматривается возможность поделить вознаграждение между соответствующими коммерческими представителями.

Размер  вознаграждения, причитающегося поверенному, может быть также поставлен в  зависимость от результатов его  деятельности. Он может увеличиваться  или уменьшаться в соответствии с изменениями эффективности или объемов осуществляемых им продаж. Так, например, в договоре может быть предусмотрено увеличение, ставки вознаграждения или уплата дополнительного вознаграждения (бонуса), если агент принимает на себя обязательство обеспечить минимальный оборот либо если этот минимум им превышен.

Обязанность доверителя уплатить поверенному вознаграждение должна быть в принципе исполнена  после того, как поверенный выполнил свое поручение. Однако в международной коммерческой практике часто стороны иначе определяют момент, когда у агента возникает право на получение вознаграждения. Возникновение этого права может быть связано с различными стадиями исполнения договора поручения.

Кроме уплаты вознаграждения поверенному доверитель обязан возместить ему понесенные расходы, которые были необходимы для исполнения поручения. Вместе с тем стороны могут договориться, что они не будут возмещаться отдельно, а будут включены в сумму вознаграждения поверенному. С другой стороны, возможна специальная договоренность о покрытии отдельных видов издержек, которые может понести при выполнении поручения агент (например, проведение специальных рекламных мероприятий, участие в выставках).

Во взаимоотношениях по договору поручения очень существенно  регулирование условий прекращения  договора. В соответствии с законом  доверитель и поверенный могут отказаться от договора во всякое время. Соглашение об отказе от этих прав недействительно. Если поверенный отказался от договора при условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, поверенный обязан возместить причиненные прекращением договора убытки.

Следует также помнить, что договор поручения  прекращается и при наличии общих оснований для прекращения обязательств, т. е. тех, которые действуют в отношении всех видов гражданско-правовых договоров.

Договор комиссии. В соответствии с договором комиссии (гл. 17 Основ, ст. 119?—121), одна сторона (комиссионер) по поручению другой стороны (комитента) обязуется за вознаграждение совершить для комитента одну или несколько сделок от своего имени. Договором комиссии, так же как и договором поручения, опосредуются отношения по коммерческому представительству. Поэтому эти два вида договоров имеют довольно много общих черт.

Однако  между ними есть и весьма существенные различия. Во-первых, комиссионер, хотя и действует по поручению комитента, вступает во взаимоотношения с третьими лицами от собственного имени. Он же становится участником (субъектом) тех правоотношений, например договора купли-продажи, которые возникают с третьим лицом. Для третьего лица именно комиссионер является его контрагентом, который несет все права и обязанности по заключенному договору. Комитент непосредственно не участвует в той юридической связи, которая возникла с третьим лицом в силу выполнения комиссионером данного ему поручения.

Даже  в том случае, когда в заключаемом  комиссионером договоре комитент или назван, или вступил непосредственно в отношения с третьим лицом по исполнению данного договора, например отгружал товар непосредственно получателю, эти обстоятельства не влияют на юридическое содержание отношений с третьим лицом: все права и обязанности по заключенному с ним договору приобретает комиссионер. Он также отвечает перед третьим лицом за неисполнение заключенного договора.

Во-вторых, отличие договора поручения от договора комиссии заключается в сфере их применения в коммерческом обороте: договор комиссии, как правило, используется тогда, когда коммерческому представителю (комиссионеру) поручается не только осуществление подготовительных мероприятий для заключения сделок (проведение рекламы, работа с клиентами, получение от них заказов и т. п.), но и заключение договоров на поставку товаров, принадлежащих комитенту.

Сходным в договоре комиссии и договоре поручения  является то обстоятельство, что в  обоих случаях коммерческий представитель  — как поверенный, так и комиссионер  — действует не за свой счет, а  за счет лица, давшего соответствующее поручение (доверителя, комитента). Иными словами, при договоре комиссии экономический результат заключенной коммерческим представителем сделки принадлежит комитенту. Поскольку комиссионер действует при выполнении поручения за счет комитента, то все, что он получает по сделке с третьим лицом, он должен передать комитенту.

Основная  обязанность коммерческого агента, имеющего статус комиссионера, состоит, как было указано выше, в заключении сделок в интересах комитента, Поручение может как носить разовый характер, т. е. касаться только одной сделки, так и распространяться на определенный период времени, в течение которого комиссионер должен совершать соответствующие действия по заключению сделок, обычно по реализации товаров, производимых комитентом.

Комиссионеру, как и коммерческому агенту, может  быть предоставлено исключительное право продажи определенных товаров  на договорной территории.

Комиссионер должен действовать в строгом  соответствии с данными ему указаниями и в пределах предоставленных  ему комитентом полномочий на наиболее выгодных для комитента условиях Полномочия комиссионера фиксируются  в договоре с комитентом и в  основном относятся к установлению технико-коммерческих условий реализации продукции, а также к связанному с этим осуществлению других коммерческих мероприятий. Этими условиями могут быть, например, уровень цен на продажу товаров, требования к обеспечению необходимой клиентам информации, осуществлению конкретных рекламных мероприятий и т. п.

В том  случае, когда комиссионер выходит  за рамки предоставленных ему  полномочий, комитент может отказаться признать за собой последствия такой  сделки. В такой ситуации комиссионер  будет нести ответственность  по заключенной сделке самостоятельно, т. е. своим имуществом. В этом случае комиссионер должен нести ответственность  также и перед комитентом, давшим ему поручение.

Законодательством предусмотрено, что комиссионер  может отступить от указаний комитента  в тех же случаях, что и поверенный по договору поручения.

Важная  юридическая особенность отношений  по договору комиссии состоит в том, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки, заключенной комиссионером с третьим лицом Вопрос об ответственности комиссионера встает только в том случае, когда он нарушил возложенные именно на него договором комиссии обязательства, например обязанность уведомить о нарушении договора комитента, собрать и обеспечить необходимые доказательства. При этом имеются в виду не только обязательства, которые конкретно зафиксированы в договоре комиссии, но и те, которые вытекают из закона, в частности обязанность исполнить поручение комитента на условиях, наиболее выгодных для комитента.