Сравнительный анализ англо-саксонской и романо-германской правовых систем

Помимо нормативных актов существую ненормативные, или индивидуальные акты. К ним относятся указы Президента Российской Федерации о назначении министров, послов, присвоении почетного звания, награждении орденами и медалями, присвоении высшего воинского звания и др. Индивидуальные акты - это приговоры суда, судебные решения по гражданским спорам, приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты принимаются на основе нормативных актов, в том числе законов; адресуются конкретным лицам или органам; принимаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие в связи с исполнением данного индивидуального акта.

Нормативно-правовые акты у стран романо-германской семьи являются стержневой основой всего национального права.

Закон как источник права.

В континентальной правовой системе  закон занимает ведущее место  по отношению к другим источникам права. Закон – нормативный правовой акт, принятый представительным законодательным органом власти в особом порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой. Выделяют следующие виды законов: конституционные; кодексы; основы законодательства (исключительно для федеративных государств); законы о ратификации и денонсации международных договоров; делегированное законодательство; законы, принятые на референдуме.

К конституционным законам относят писаные конституции, которые обладают высшей юридической силой и составляют основу правовой системы. Например, Конституция ФРГ 1949 г., Конституция Италии 1947 г., Конституция Франции 1958 г, Конституция РФ 1993 г. Верховенство конституционных законов обеспечивается специальными конституционными судами или верховными судебными органами. В ФРГ - это Федеральный конституционный суд, в Италии и Испании - Конституционный, во Франции установлено распределение обязанностей между двумя органами - Конституционным советом и Государственным советом, в России - Конституционный Суд РФ

Кодексы – это форма закона, которая содержит в себе ряд норм, регулирующих однородные общественные отношения. Они создаются с целью структурирования накопленного нормативного материала, для устранения противоречивости. Кодификация права – одна из самых ярких отличий континентального права от англосаксонского.

Правовой обычай.

Практическая роль правового обычая в романо-германском праве заключается  в том, что он в ряде случаев необходим для понимания закона. Законодатель зачастую использует такие понятия, которые нельзя объяснить без помощи обычая. Например, определение ошибочного поведения лица, констатация данного знака как подписи, понятие сувенира в семейном имуществе. Также есть обычай в российской Конституции, согласно которому первое заседание Государственной Думы открывает старейший депутат.

Если обычай признается государством, санкционируется им, то он приобретает  правовой характер. Сегодня обычай наиболее широко применяется в торговой практике, в морских и иных перевозках. В статье 5 ГК РФ дается определение  обычаю делового оборота: это сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Деловой обычай (обычай делового оборота) признается рядом статей Гражданского кодекса РФ, например ст. 508 - о периодах поставки товаров, ст. 510 - о доставке товаров поставщиком и др.

Судебная практика.

О роли судебной практике в романо-германской правовой системе нет однозначного мнения. С одной стороны, суды осуществляют прямое и косвенное воздействие на право. Так, они могут признать новую норму неконституционной и не допустить само ее существование. Также они дают официальное толкование норм права. Кроме того кассационный суд большинства государств данной правовой семьи является высшей инстанцией. Поэтому, судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих принципах, пройдя кассационный этап, может приниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Но с другой стороны, деятельность судов редко выходит за грань  толкования права. Считается, что созданием  новых норм может заниматься только законодательный орган, поэтому  вопрос о возможности судебного  правотворчества в разных странах  решается по-разному. Во Франции такого полномочия у судов нет, однако они  вправе восполнять пробелы и обновлять  законодательство. В Германии же судебным решениям отведена более важная роль. Там важная функция судов – усовершенствование права, а решения Федерального конституционного суда имеют обязательную силу прецедента. В Швейцарии официально признается и законодательно закрепляется прецедент как источник права. В российском законодательстве закреплено, что пленумы высших судов не создают новых норм, а только толкуют существующие и издают интерпретационные акты.

Правовая доктрина.

В системе романо-германского права  доктрина занимает более важное место, хотя и не признается официальным источником права.

В сфере правотворчества юридическая  доктрина находит свое воплощение при  разработке законопроектов (работа научных  центров), при проведении юридической экспертизы законопроекта и при формировании правового сознания законодателя. В правоприменительной практике правовая доктрина служит источником для восполнения пробелов в праве, для разрешения юридических коллизий, используется для толкования норм.

Несмотря на то, что влияние доктрины на содержание права является несомненным, однако сегодня оно уже имеет сугубо вспомогательный характер по отношению к закону. Официально она не признавалась и не признается источником права.

Общие принципы права.

Принципы права – это основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных отношений.¹⁵ Эти принципы закреплены в законодательстве многих стран. В романо-германской правовой системе допускается обосновывать судебное решение в случае пробелов в праве общими правовыми принципами.

Наиболее общими для стран континентальной  правовой системы являются принципы справедливости, гуманизма, равноправия  граждан, законности, независимости  судей, состязательности сторон, гласности, свободы труда и др.

Наиболее существенными признаками общих принципов являются:

1. Существование принципов, как в самом законе, так и вне закона.

2. Формулирование и признание  этих принципов судебной властью.

3. Главенство общих принципов над позитивным правом.

4. Общий характер. Действие общих  принципов часто выходит за  пределы отдельной отрасли. Закрепление  их в международном праве.

На этом мы закончим характеристику романо-германской правовой системы.

 

Заключение.

Изучив особенности англосаксонской  и романо-германской правовых семей, я пришла к выводу, что помимо отличий, у этих семей есть и сходные черты, которые сближают их.

В обеих системах право испытывало влияние христианской морали. В эпоху Возрождения на первый план выдвинулись идеи индивидуализма, либерализма, понятия субъективных прав. Сегодня в Общем праве возросла роль закона, сблизилось понимание нормы права, а из этого следует, что, по ряду вопросов принимаются сходные решения, основанные на одних и тех же идеях, принципах.

Если рассматривать значение судебного прецедента, то в романо-германской системе оно, безусловно, возросло. Во многом статичная кодификация  не может успеть за развитием общества, поэтому, к примеру, во Франции при определенных обстоятельствах решения Кассационного суда или Государственного совета часто играют роль не меньшую, чем закон. Изменилось отношение в Англии к правовой доктрине, в связи с изучением научных трудов в университетах.

Не стоит также забывать, что начиная с XIX века, в Англии ведутся работы по систематизации правовых норм, издаются сборники. Все это, несомненно, сближает две столь разные системы.

Помимо всего прочего  эти две системы сближает общее  для всех международное право, в  котором закреплены основные правовые принципы (Всеобщая декларация прав и свобод человека), участие в международных организациях (ООН), обмен опытом между специалистами и многое другое. В конце концов, для лучшего взаимопонимания и достижения общих целей необходимо искать сходства между различными системами, хотя и не нужно исключать необходимость исключительных особенностей национального права, т.к. оно сформировано под влиянием исторических факторов, и согласуется с менталитетом народа данного государства.

 

Список  использованных источников.

Литература.

1. История государства и права зарубежных стран: Учебник / Отв. ред. К.И.Батыр. М.: Проспект, 2009 г.
2. Давид Р. Развитие правовых систем современности М.: Прогресс, 1988 г [электронный ресурс] – Режим доступа: http://lib.ru/PRAWO/rene.txt#9
3. Теория государства и права: Учебник / Отв. ред. Л.А.Морозова. М.: Эксмо, 2007г.
4. Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002г.

¹ См.: Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002. С. 11

² См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 268

³ См.: История государства и права зарубежных стран: Учебник / Отв. ред. К.И.Батыр. М.: Проспект, 2009. С. 192.

⁴ Давид Р. Развитие правовых систем современности М.: Прогресс, 1988 г [электронный ресурс] – Режим доступа: http://lib.ru/PRAWO/rene.txt#9 пункт277

⁵ Там же пункт 285

⁶ Там же пункт 25

⁷ Давид Р. Развитие правовых систем современности М.: Прогресс, 1988 г [электронный ресурс] – Режим доступа: http://lib.ru/PRAWO/rene.txt#9 пункт 308

⁸ См.: Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002. стр. 114-117

⁹ Там же стр. 159

¹⁰ Давид Р. Развитие правовых систем современности М.: Прогресс, 1988 г [электронный ресурс] – Режим доступа: http://lib.ru/PRAWO/rene.txt#9 пункт 327-335

^Там же пункт345

¹² Там же пункт 347

¹³См.: Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002. стр.190

¹⁴ Теория государства и права. Учебник / Отв. ред. Л.А. Морозова. М.: Эксмо, 2007г. С.247

¹⁵ Теория государства и права. Учебник / Отв. ред. Л.А. Морозова. М.: Эксмо, 2007г. С. 244