Опека и попечительство: сущность и порядок их осуществления.

Однако во мнениях современных  правоведов по вопросу о месте  системы норм об опеке и попечительстве единство не обнаруживается. И.М. Кузнецова  называет опеку правовым институтом, А.М. Нечаева, отмечая рассредоточение  норм об опеке и попечительстве в  гражданском и семейном законодательстве и не находя в этом никакого противоречия, указывает: «ГК рассматривает опеку и попечительство как гражданско-правовой институт, а для СК - это прежде всего форма устройства детей, оставшихся без родительской заботы»⁷ . Тем самым А.М. Нечаева, по-видимому, допускает принадлежность норм об опеке и попечительстве одновременно двум отраслям законодательства. Во всяком случае, такая позиция является неопределенной, поскольку допускает совмещение различных понятий.

Действительно, СК РФ рассматривает  опеку и попечительство как форму  устройства, но нельзя отрицать и того, что соответствующие нормы занимают определенное место в структуре  кодекса.

Л.М. Пчелинцева полагает, что институт опеки и попечительства является комплексным, поскольку «основан на нормах не только семейного, но и гражданского права, а также административного права»⁸. Соглашаясь в принципе с оценкой системы норм об опеке как комплексного института, хотелось отметить определенную неточность предложенной Л.М. Пчелинцевой формулировки. Институт не основывается на нормах, а состоит из них, а кроме того, в нем присутствуют нормы разных отраслей законодательства, а не отраслей права.

Современные ученые-цивилисты, рассматривая положения гражданского законодательства об опеке и попечительстве, либо категорически утверждают, что  институт опеки и попечительства целиком принадлежит гражданскому праву, либо присоединяются к наиболее распространенному мнению о том, что это институт комплексный.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.2 Установление  опеки и попечительства как  способы защиты имущественных  прав

 

Опека – одна из древнейших форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, а также мера реализации его права жить и воспитываться в семье. Она известна со времен патриархальной семьи. Опека – это и самая распространенная форма устройства детей.

Опека и попечительство устанавливаются  над несовершеннолетними, оставшимися  без попечения родителей; над  недееспособными и над ограниченно  дееспособными лицами.

Семейное законодательство содержит правила, касающиеся опеки  и попечительства над несовершеннолетними  лицами.

Говоря о понятии опеки, профессор Д.И. Мейер отмечал, что  опека стоит на рубеже права гражданского и государственного. С одной стороны, она обращена к интересам частных  лиц, которые нуждаются в призрении, а с другой – преследует цели государства, на котором лежит обязанность иметь попечение о тех, кто сам не может заботиться о своих интересах. Опека им рассматривается и как договор-поручение, возлагаемый на опекуна со стороны опекаемого блюсти его интересы. Он подчеркивал и существование разных воззрений на опеку.

Нет единства в понимании  опеки и в настоящее время.

По мнению проф. A.M. Нечаевой, опека есть способ восполнения дееспособности ребенка, институт представительства  и форма устройства в семью  ребенка, оставшегося без попечения  родителей.

Г.М. Свердлов, А.И. Пергамент, А.М. Белякова понимают опеку как  форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей⁹.

 

Н. М. Ершова рассматривает  опеку как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, и как институт семейного права¹⁰.

М. В. Антокольская опеку и попечительство понимает в узком смысле как способ восполнения дееспособности, защиты прав и интересов и воспитания несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей, и в широком смысле как способ восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несовершеннолетних и недееспособных¹¹.

Таким образом, большинство  ученых опеку и попечительство понимают как институт права (гражданского, семейного, административного) и как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей

Представляется, что понимание  опеки и попечительства как способа  восполнения дееспособности является недостаточно обоснованным.

Во-первых, употребление в  этом определении термина «способ» по отношению к дееспособности нежелательно с терминологической точки зрения.

Во-вторых, рассмотрение опеки  как способа восполнения дееспособности не отражает сущность этого понятия.

Надо полагать, но опека  и попечительство действительно  имеют целью восполнить дееспособность.

Однако это, скорее всего, вид представительства, установленный  государством для реализации такими лицами своих прав, и способ защиты прав ребенка (мера реализации прав).

Рассмотрение 3. И. Ворониной  опеки и попечительства как формы  воспитания детей, оставшихся без попечения  родителей, сужает это понятие, поскольку  помимо воспитания устройство предполагает образование и содержание ребенка.

Опеку и попечительство следует  понимать как институт семейного  и гражданского, то есть частного права, а также государственного, то есть публичного права, как способ защиты (меру реализации прав) прав ребенка, форму (вид) представительства и форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Опека может быть рассмотрена и как мера реализации права ребенка жить и воспитываться в семье.

Как институт права опека  и попечительство есть совокупность юридических норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с передачей  ребенка пол опеку (попечительство), его воспитанием, образованием и  содержанием, а также с защитой  прав.

Нормы семейного права  устанавливают порядок и условия  опеки и попечительства, требования к опекунам и попечителям, права  детей и права и обязанности  опекунов и попечителей, то есть регулируют отношения, возникающие в связи  с воспитанием, образованием, содержанием  и защитой прав детей, оставшихся без попечения родителей.

Как способ защиты опека  и попечительство направлены на восстановление прав ребенка, оставшегося без попечения  родителей, и прежде всего, прав на семейное воспитание, образование, содержание и  защиту прав.

Опекуны как воспитатели  согласно ст. 141-143 СК РФ обязаны заботиться о ребенке, обеспечивать условия  для содержания, воспитания, всестороннего  развития и уважения человеческого  достоинства детей.

Как вид представительства  опека и попечительство позволяют  ребенку реализовать семейные права. Обладая неполной дееспособностью, ребенок самостоятельно не может  осуществлять некоторые права, составляющие содержание семейной правоспособности. В такой ситуации от имени ребенка, не достигшего 14 лет, в правовых отношениях участвует опекун (ст. 64 СК РФ), а ребенку в возрасте от 14 до 18 лет попечитель дает согласие на реализацию отдельных семейных прав. Например, согласие на раздельное проживание, на обучение, на изменение имени, выбор места жительства, на заключение соглашения об уплате алиментов (ст. 99 СК РФ)¹².

Опека и попечительство как  форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, есть порядок  и условия воспитания, образования, содержания детей, а также защиты их прав опекуном и попечителем.

Опека и попечительство являются наиболее распространенной формой устройства детей, оставшихся без попечения  родителей, а также мерой реализации его права жить и воспитываться  в семье.

Следует отмстить, что в  Кодексе законов о браке, семье  и опеке (19.11.26) опеке и попечительству был посвящен раздел Ш; Кодекс о браке и семье в РСФСР гл. 13 СК РФ регулирует отношения, возникающие в связи с установлением над ребенком опеки (попечительства, гл.20). Опека (попечительство) может быть установлена лишь над детьми, не обладающими полной дееспособностью и оставшимися без попечения родителей в связи со смертью, с лишением родительских прав либо по другим основаниям.

Над малолетними лицами в  возрасте до 14 лет, оставшимися без  попечения родителей, устанавливается  опека, а над несовершенными лицами в возрасте от 14 до 18 лет - попечительство. Решение об установлении опеки (попечительства) принимают органы опеки и попечительства (органы местного самоуправления) в  течение месяца со дня, когда им стало  известно о ребенке, оставшемся без  попечения родителей.

Опекунами (попечителями) назначаются, как правило, родственники детей, а  при отсутствии родственников – другие лица, способные выполнять обязанности опекуна (попечителя).

Семейный кодекс РФ предъявляет  к опекунам определенные требования. Опекуном (попечителем) не могут быть несовершеннолетние лица, граждане, лишенные родительских прав, ограниченные в  родительских правах, ранее отстраненные от обязанности опекуна (попечителя), бывшие усыновители, если усыновление было отменено, и лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять обязанности опекуна (попечителя). Принимаются во внимание также и личные качества лица, желающего стать опекуном (попечителем), его отношения с ребенком и желание самого ребенка (если оно может быть выражено самостоятельно). В том случае, когда ребенок, оставшийся без попечения родителей, помещается в воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения на полное государственное попечение, выполнение обязанностей опекуна (попечителя) возлагается на администрацию этого учреждения.

Опекуны (попечители), как  и родители, имеют права и обязаны  воспитывать и определять способы  воспитания ребенка, обеспечивать получение  ребенком основного общего образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии. Свои обязанности опекун (попечитель) выполняет безвозмездно. Вместе с тем, на содержание ребенка  опекуну (попечителю) ежемесячно выплачиваются  денежные средства.

Опекун (попечитель) все вопросы, касающиеся воспитания детей, должен решать исходя из их интересов.

Находящиеся под опекой (попечительством) дети вправе воспитываться в семье  опекуна (попечителя), проживать с  ним совместно, требовать обеспечения  условий для содержания, воспитания, образования. Дети сохраняют право  собственности на принадлежащее  им имущество. Они имеют право  на защиту от злоупотреблений со стороны  опекуна (попечителя). Все другие вопросы  опеки (попечительства) регулируются гражданским  законодательством.

Представляется, что в  том случае, когда опекун состоит  в браке, необходимо устанавливать  так называемую полную опеку (попечительство), т.е. опекунами назначать обоих  супругов. А если один из них возражает  против этого, в установлении опеки (попечительства) должно быть отказано. При удовлетворении заявления об установлении опеки (попечительства) ребенок передается на воспитание в семью опекуна (попечителя).

Если опекун (попечитель) состоит в браке, все вопросы, касающиеся воспитания детей, должны решаться по взаимному согласию супругов. Кроме  того, опека обоими супругами позволит избежать проблем, касающихся воспитания и содержания ребенка. Главу 20 СК РФ следовало дополнить таким положением. В прежнем КоБС РСФСР имелись нормы об опеке с иностранным элементом. В новом СК РФ таких правил не содержится. Опека и попечительство могут быть установлены над иностранными гражданами, постоянно проживающими на территории РФ, и в отношении детей, проживающих вне пределов РФ. Опекунами российских детей могут быть и иностранцы, постоянно проживающие на территории РФ. В этих случаях необходимо исходить из законодательства РФ и государства, гражданином которого является другой участник опеки (попечительства).

Представляется, что опеку (попечительство) необходимо устанавливать  судом, поскольку такой порядок  позволяет в полной мере обеспечить соблюдение интересов ребенка и  норм права. Административная процедура чрезмерно упрощена, что влечет множество ошибок. Следует отметить, что в дореволюционной России действовали сиротские суды (ст. 233-249 СЗТ), рассматривавшие такие вопросы. Кроме того, для усыновления предусмотрен судебный порядок, а для установления двух других форм устройства детей - административный. Думается, что нет необходимости в установлении разного порядка определения форм устройства.

Возникает вопрос о том, имеются  ли различия между опекой и попечительством. По мнению проф. A.M. Нечаевой, разницы  между опекой и попечительством  нет, когда речь идет о защите личных прав подопечных, и такая разница существует при защите имущественных прав¹³. С таким мнением согласиться нельзя.

Различие между опекой и попечительством существует, и  определяется оно, как справедливо  отмечает Д.И. Мейер, тем, что опекун представляет личность опекаемого, действует  за опекаемого, а попечитель должен эту личность поддерживать советами.¹⁴ При этом такое положение существует независимо от того, о защите каких прав идет речь. Различие между опекой и попечительством состоит в объеме правомочий опекуна и попечителя и степени их участия в осуществлении прав подопечного. Сходство между опекой и попечительством состоит в основаниях возникновения и целях. Основанием возникновения является постановление органа местного самоуправления об установлении опеки (попечительства). Цель состоит в обеспечении воспитания, образования, содержания ребенка и защите его прав. В том случае, когда ребенок помещается на полное государственное попечение в воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения, опекун (попечитель) ему не назначается, а исполнение опекунских обязанностей возлагается на администрацию этого учреждения (ст. 147 СК РФ). Опеку и попечительство в зависимости от гражданства опекуна (попечителя) можно подразделять на опеку (попечительство) гражданином Российской Федерации (национальная опека), иностранцами и липами без гражданства (опека с иностранным элементом).