Коммерческое право

Товарный оборот делится на:

• Оптовый;
• Розничный.

Оптовый товарооборот представляет собой форму товарных связей между субъектами хозяйственной деятельности. Основная функция – снабжение розничной торговой сети товарами с наименьшими затратами труда и средств.

Таким образом, оборот  - это движение некоего  материального блага с момента  его создания до того, пока он не придет к потребителю.

Виды объектов.

Основным видом  объектов являются материальные объекты, имеющие вещественную форму.

По зарубежному  законодательству о торговле в число  таких объектов входят услуги и работы. По российской доктрине сюда входят услуги по хранению, перевозке, коммерческом представительстве, агентированию. Таким же образом оцениваются и отдельные виды работ: работы по созданию рекламной продукции. Сами услуги и работы не могут отождествляться с торговой деятельностью, и договоры на оказание отличаются от договора на реализацию товаров.

Венская конвенция  не относит к объектам торгового  оборота целый ряд товаров: продажа  товаров, которые приобретаются  для личного, домашнего, семейного  использования, судов водного и  воздушного транспорта, деньгам, ценным бумагам. Исключения составляют товарораспорядительные документы: коносамент на морскую перевозку, складские свидетельства.

2. Классификация товаров.

Имеет значение, как для самого товарообращения, так и для надлежащей организации  оптовой торговли.

В странах ЕС и США товарная специализация  предприятий основана на действующей  стандартной классификации товаров. Есть деление по направлениям:

• Товары потребительского назначения;
• Товары производственного назначения.

В РФ действует  общегосударственная классификация товаров.

В РФ товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности. Она служит основой применения таможенных тарифов, осуществления мер нетарифного  регулирования внешнеэкономической  деятельности.

3. Правовой режим товаров.

Правовой режим представляет собой совокупность дозволений, запретов и ограничений в поведении участников торгового оборота в отношении отдельных товаров. Ст. 129 – 3 режим обращения товаров:

• Свободно обращающиеся;
• Имеющие ограничения в обращении - отходы радиоактивных материалов, содержащие драг металлы и редкоземельные, лекарственные средства, специальные средства для негласного получения информации и документация к ним.
• Изъятые из оборота – изъятие товаров из обращения диктуется интересами государственной и общественной безопасности. В перечне, утвержденном Указом Президента № 179, указано 2 группы товаров: полностью изъятые из оборота (стратегические материалы, шифровальная техника, поддельные деньги и ценные бумаги) и ограниченные в товарообороте. Часть ядовитых веществ находится в обороте. С юридической точки зрения, они не отнесены к наркотическим средствам, включается 31 наименование. В РФ установлен особый оборот пиротехнических изделий (ГОСТ). Особое регулирование оборота товаров для детей и подростков. Требования к обороту диких животных. Особое правовое регулирование к обороту оружия и наркотических веществ.

4. Способы обособления товаров.

Относятся право  на товарный знак (знак обслуживания), право на НМПТ, фирменное наименование, коммерческое обозначение.

Товарный знак и знак обслуживания – обозначения, служащие для индивидуализации товаров, работ или услуг в торговом обороте. С точки зрения правового режима, оба знака не дифференцируются и имеют общее правовое регулирование (п.2., ст 1477 ГК).

Товарный знак – словесное, изобразительное, объемное или другое обозначение или их комбинации.

Субъектом права на товарный знак  может быть юридическое лицо, предприниматель. Право на товарный знак возникает только после его государственной регистрации в ФОИВ по интеллектуальной собственности в Роспатенте. Выдается свидетельство, удостоверяющее приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

 Право на коммерческое обозначение готовить самостоятельно.

 

ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ, КЛАССФИКАЦИЯ КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ. ВЫБОР НЕОБХОДИМЫХ УСЛОВИЙ, ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ

1. Понятие сделки. Место в системе гражданско-правовых договоров.

Особенная часть  вступила в силу 1 марта 1996 года.

В гражданско-правовой доктрине различают типизированные и нетипизированные договоры. По доминирующей позиции типизированные договоры – все договоры, которые закреплены в законе или в ином НПА. Закон об энергоснабжении создал свою типизацию. Закон о туристической деятельности.

ГК РФ осуществил классификацию ряда договорных отношений, начиная с главы 30 ГК РФ. Типизация осуществлена по договорным типам: каждому типу договора соответствует глава. В основе типизации положен критерий экономико-юридической направленности договора. С этой точки зрения, все договоры были сгруппированы по отдельным группам. В ГК РФ отражение группировки не нашло отдельной рубрикации. Группы образованы только последовательностью расположения договоров. Всего 5 групп:

• Отчуждательные договоры (купля-продажа, мена, дарение, рента). Направленность на безвозвратную смену собственника.
• Договоры, направленные на предоставление имущества во временное владение и пользование (аренда, найм жилого помещения, безвозмездное пользование (ссуда)).
• Договоры, направленные на выполнение работ (подряд, выполнение НИОКР).
• Договоры, направленные на оказание услуг (в широком смысле: возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция, заёмно-кредитные услуги, финансирование под уступку денежного требования, банковские услуги, хранение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, коммерческая концессия).
• Договоры, направленные на осуществление совместной деятельности (простое товарищество, договор о создании АО, договор об осуществлении прав участников ООО – ст.8).

Сюда не вошли  на 1996 год оптовая купля-продажа, бартерные сделки, дистребьютерские договоры.

Нет правового  регулирования инвестиционных договоров, договоров в сфере рекламной  деятельности , договоров долевого участия в строительстве многоквартирных жилых домов.

Указанные договоры в доктрине называются непоименованными договорами. ФЗ от 2005 «Об особых экономических зонах РФ» - природа договора не определена.

Внутри типа различает виды. Например, видами купли-продажи 7 видов: розничная купля-продажа, поставка, поставка для государственных нужд, продажа недвижимости, продажа предприятия, энергоснабжение, контрактация. Каждый вид представлен параграфом. Первый параграф в каждой главе – общие положения, а также для отношений, не получивших видовое закрепление.

Продажа долей  в ООО не укладывается ни в один из видов – применяются общие положения главы 30: п. 4, ст. 454 ГК РФ.

Коммерческие  сделки не нашли своего самостоятельного закрепления в гражданском законодательстве, но в ГК содержится более 1000 оговорок, отражающих специфику  (особый правовой режим – особая совокупность дозволений, запретов, ограничений, установленных для данного вида договоров) предпринимательской деятельности:

• Для предпринимателя установлена повышенная ответственность в договорных отношениях (п.3, ст. 401 ГК РФ) – безвиновная ответственность;
• Предприниматели могут устанавливать повышенную ответственность в отношении друг друга в форме штрафной неустойки. Идет нарушение функции гражданско-правовой ответственности – восстановление нарушенной имущественной сферы.
• Предприниматели имеют право договариваться об установлении безмотивных отказов от договора.
• Споры с участием предпринимателей рассматриваются только в АС.
• Ограничения с конкретными типами и видами договоров.

 

Сохраняя общую  гражданско-правовую природу коммерческие сделки, отличаются следующими признаками:

1. Сделки всегда имеют с одной стороны имеют предпринимателя. Дискуссия содержит 2 позиции оценки некоммерческих организаций, оказывающих коммерческие услуги.

2. Только сделки, направленные на систематическое получение прибыли.

3. Все сделки коммерсантов возмездные. Запрещено между коммерсантами дарение.

Ряд авторов  отделяет коммерческие договоры от предпринимательских, рассматривая первые в более узком  смысле как договоры предпринимательской  деятельности, связанные только с  оборотом товаров и с услугами, продвигающими товар. По второй точке зрения относятся реализационные договоры, посреднические, договоры, содействующие торговле.

2. Условия заключения сделки. Существенные, обычные и случайные условия.

Для заключения любого договора нужно достигнуть соглашения в требуемой законом форме по всем существенным условиям. Существенными являются:

1. Условия о предмете (ст. 432 ГК);
2. Все условия, которые названы таковыми, в нормах закона об этом договоре + в нормах о виде договора. Например, в поставке предмет прописывается через наименование и количество, а также срок.
3. Существенные условия, которые определяются по инициативе сторон.

Эти условия  должны быть обязательно соблюдены.

Обычные условия  вступают в силу как только заключается  договор. Те положения, которые будут действовать независимо от воли сторон, как установленные в законодательстве, если вы их не измените или не прекратите иным соглашением. Всё ненужное необходимо оговорить и погасить в договоре отдельными положениями – диспозитивное регулирование.

Содержание  договора - совокупность всех условий, которые подразделяются на права и обязанности сторон.

Виды условий:

1. существенные – те условия, без которых договор не м.б. заключен:
1. предмет договора: 1) указание на благо; 2) действие обязанной стороны;
2. названные в законе;
3. необходимые для договоров данного вида;
4. заявленные одной сторон.

1. обычные – условия, которые предусмотрены диспозитивной нормой ГК РФ и действуют, если стороны своим соглашением не установили иное.

ст. 316 ГК РФ –  место исполнения договора; ст. 424 ГК РФ – цена; ст. 423 ГК РФ – возмездные и безвозмездные договоры; ст. 425 ГК РФ – действие договора.

2. случайные.

 

Форма договора (внешняя форма выражения  волеизъявления):

1. устная:

• нет указания на письменную форму;
• все реальные сделки;
• во исполнение письменного договора;
• ФЛ сумма до 1000 руб.

1. письменная:

• простая письменная:

• обмен документами;
• единый документ;
• обмен документа на действия – ГК РФ не предусматривает оферты в форме действия                      (ст. 438).

• квалифицированная:

• нотариально удостоверенная;
• гос. регистрация;
• нотариально удостоверенная + гос. регистрация.

 

 

 

3. Особенности заключения коммерческих сделок.
1. переговоры (преддоговорные споры сторон) – выделяется не всеми авторами;
2. оферта – предложение заключить договор:

• содержание: индивидуализация (адресность); намерения; определенность содержания; существенные условия;
• свойства: 1) безотзывность срок для акцепта (отзывна с момента отправки и до момента получения); 2) связанность оферты (оферент несет ответственность);

разумный срок (от 2 недель до 30 дней по общему анализу всех судебных дел).

3. акцепт:

• свойства: д.б. полным, безоговорочным.

Конструкция молчания «нет» в ГК РФ не встречается.

2 варианта расторжения  договора:

1. по соглашению сторон;
2. в судебном порядке:

1. существенное нарушение условий договора;
2. существенное изменение обстоятельств.

Самим договором  одной или обеим сторонам дано право расторгнут договор в одностороннем  порядке, предусмотренном договором  или соглашением сторон.

Существенное  нарушение договора не всегда связано  с существенным нарушений условий договора.

Существенное  изменение обстоятельств – если бы стороны знали об их изменении, то стороны заключили бы договор  на иных условиях или не заключили  бы вообще (ВАС РФ: кризис не является этими обстоятельствами).

 

РЕАЛИЗАЦИОННЫЕ  ДОГОВОРЫ

Понятия  в  ГК РФ нет.

Реализационные  договоры – договоры, направленные на передачу права собственности  одним лицом другому, которые  являются предпринимателями и цель такой передачи извлечение прибыли.

ДОГОВОР ОПТОВОЙ КУПЛИ – ПРОДАЖИ

Гл. 30 ГК РФ:

1. общие положения о купле – продажи;
2. специальные положения (приоритет).