Коммерческое право

По договору купли – продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется  принять и оплатить его (ст. 454 ГК РФ)

По юридической характеристике:

1. консенсуальный;
2. возмездный;
3. двусторонний;
4. взаимный.

Специфические особенности:

1. специальный субъектный состав (с двух сторон предприниматели);
2. особая цель – приобретение товара для дальнейшего использования в ПД-ти;
3. особый предмет (только движимые вещи, определяемые родовыми признаками; как существующие в момент заключения договора, так и те, которые будут произведены в будущем);

В купле –  продаже 3 варианта перехода права собственности:

1. с момента фактической передачи вещи:

1. непосредственное вручение товара покупателю – используется, если условия о доставке товара не было (ст. 458, 224 ГК РФ);
2. сдача товара перевозчику либо организацию связи;
3. сообщение покупателю о готовности товара (ст. 458, 510 ГК РФ).

В ГК не сказано, каким образом можно подтвердить сообщение о готовности товара.

Нужно указывать  способ связи и срок, в течение  которого надо забрать товар.

Если покупатель не забрал товар ст. 515 ГК РФ.

2. с момента документальной передачи

ст. 142, п. 4 ст. 224 ГК РФ

3. с момента юридической передачи вещи

ст. 223 ГК РФ –  сделки, подлежащие гос. регистрации.

Стороны договора:

ГУПы: необходимо согласие собственника на заключение сделки.

У S, которые не являются ГУПом м.б. ограничения (крупные сделки).

Содержание  договора купли – продажи:

Обязанности продавца (условия)	Обязанности покупателя (условия)
О ТОВАРЕ Передать товар  покупателю в срок. Варианты согласования срока: Строго определенный (ст. 457 ГК РФ): предусмотрен самим договором; жесткие сроки – сроки, по истечении которых покупатель теряет интерес к договору. Порядок определения срока исполнения обязательств. Срок не является существенным условием – без указания срока (д.б. передан в течение 7 дней после предъявления первого требования кредитора – ст. 314 ГК РФ). Товар передается свободным от права третьих лиц (исключение: если покупатель согласен принят обремененный товар). Товар д.б. передан  со всеми принадлежностями и документами. Передача товара без принадлежностей  и документов приравнивается к непередаче товара вообще.	О ПРИЕМКЕ ТОВАРА В ГК РФ есть недостаток: нормы о приемке есть, но они  разбросаны. Покупатель  д. совершить все необходимые  действия для приемки товара (сообщить когда, куда ему привести товар). Приемка товара в договоре купли – продажи  означает исполнение обязательства (будут применятся все положения о надлежащем исполнении). 5 условий надлежащего  исполнения: надлежащему кредитору; в надлежащем месте; в надлежащее время; надлежащий предмет; надлежащим способом. Подпись в накладной  – согласие с ассортиментом и  количеством. Исполнение  считается надлежащим, если оно принято  кредитором. При приемке  товара м. корректироваться условия  договора.
О КОЛИЧЕСТВЕ Относится к  существенному условию. ГК РФ закрепляет несколько вариантов: единицы измерения; денежное выражение. Порядок определения кол-ва ст. 465 ГК РФ.	ОБ ОПЛАТЕ ТОВАРА до передачи либо после передачи; полностью либо частично; по цене, которая указана в договоре или которая применяется на данной территории за аналогичные виды товаров. В договоре лучше  оговаривать, что будет считаться моментом оплаты. В ГК РФ не закрепляется. Некоторые суды применяют норму НК РФ, в которой закрепляется момент поступления денег на счет.
О КАЧЕСТВЕ Отсутствует в  ГК РФ определение «качества». Качество –  совокупность существенных свойств товара, которые обуславливают применение товара для определенных целей. ГК РФ содержит общую норму ст. 469 ГК РФ. ГК закрепляете  несколько вариантов определения  качества: продажа товаров по образцу или описанию; предусмотреть в договоре (жесткое согласование качества); указание на цель приобретения товаров (специфическую цель нужно указывать) Можно установить выше требования, чем например, ГОСТы.	ИНФОРМИРОВАТЬ ПРОДАВЦА О НЕДОСТАТКАХ ТОВАРА (вспомогательное)
ОБ АССОРТИМЕНТЕ Ассортимент - соотношение  товара по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. В самом ГК РФ условие закреплено как диспозитивное. Легального  определения «наименования» нет. Наименование, которое не определено в кодексе  является существенным условием, а  ассортимент нет. Существуют способы договориться об ассортименте: согласование ассортимента в договоре; Спецификация – документ, являющийся неотъемлемой частью договора, в котором согласуются ассортиментные позиции. определение ассортимента в заявках покупателя; необходимо  приложить заявку к договору, чтобы избежать дальнейших разногласий. согласование ассортимента в накладной.
О КОМПЛЕКСНОСТИ  Ст. 478 ГК РФ –  общая норма. Комплект товаров  – разнородные вещи, которые просто продаются вместе. Требования о качестве можно предъявлять в отношении отдельных составных частей комплекта. Комплектность – совокупность отдельных составляющих частей товара, образующих единое целое  и используемое по общему назначению (например, машина и двигатель).
О ТАРЕ И УПАКОВКЕ Нет легального определения. Но в ГК РФ содержится обязанность затаривать и упаковывать. Тара – изделие  для размещения товара. Упаковка –  средство / совокупность средств, обеспечивающих защиту товара от воздействия окружающей  среды и облегчающих процесс  обращения товаров. Случаи передачи без тары и упаковки: отсутствие тары предусмотрено самим договором; товары по своему характеру не требуют затаривания и упаковки (недвижимость, ценные бумаги и т.д.); отсутствие тары и упаковки вытекает из существа самого обязательства (например, аренда с правом выкупа).

 

 

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

Договором поставки признается такой договор купли  – продажи, по которому поставщик, осуществляющий ПД-ть обязуется передать в обусловленный  договором срок / сроки закупаемые или производимые им товары для дальнейшего использования в ПД-ти, а покупатель обязуется принять и оплатить (ст. 506 ГК РФ).

По юридической  характеристике:

1. консенсуальный;
2. возмездный;
3. двусторонний;
4. взаимный.

Специфические особенности:

1. особый субъектный состав – предприниматели (следует из закона);
2. особый предмет – движимая вещь в силу самого кодекса;
3. особая цель поставки – использование товаров в ПД-ти;
4. товары д. передаваться периодами (в обусловленный договором срок) – периоды поставки определяется календарной датой либо периодом времени; м. встречаться жесткие сроки;
5. особый порядок заключения (ст. 507 ГК РФ – специальный порядок урегулирования);
6. поставка м. осуществляться путем доставки и путем выборки;

Появляется  специфический документ – отгрузочная  разнарядка. Суть его в том, что  покупатель и получатель товара в договоре поставки м. не совпадать; он исходит от покупателя и в нем указаны конкретные получатели товара;

7. возможность допоставить в следующем периоде поставки (без санкций и расторжения договора).

 

 

ДОГОВОР КОНТРАКТАЦИИ

Договором контрактации признается такой вид купли – продажи, по которому продавец (производитель с/х продукции) обязуется передать выращенную (произведенную) им с/х продукцию покупателю – заготовителю, в качестве которого выступает лицо, осуществляющее такие закупки для дальнейшей переработки или перепродажи.

По юридической  характеристике:

1. консенсуальный;
2. возмездный;
3. взаимный.

Специфические особенности:

1. субъектный состав:

• продавец – производитель с/х продукции;
• покупатель – заготовитель, осуществляющий закупки такой продукции для переработки или продажи;

2. особый предмет – с/х продукция. Она либо выращивается либо производится (живой скот, птицы, молоко, мех, пух);

3. гибкие требования к количеству и качеству

Если больше / меньше произведено – покупатель обязан принять, если производитель действовал добросовестно.

4. законом императивно определено место исполнения обязательства – места нахождения производителя           (ст. 536 ГК РФ). Производитель – наиболее слабая сторона.

 

ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ  ДОГОВОРЫ

ГК РФ

ФЗ  от 20 августа 2004 г. № 117-ФЗ «О накопительно – ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»

ФЗ от 22 апреля 2006 г. «О рынке ценных бумаг»

ФЗ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»

Закон РФ от 27 ноября 1992 г. «Об организации страхового дела в РФ»

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В КОММЕРЧЕСКОМ ОБОРОТЕ
2. ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ И КОМИССИИ
3. АГЕНТСТКИЙ ДОГОВОР
4. НЕТИПИЧНЫЕ ДОГОВОРНЫЕ ФОРМЫ В  ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ КД-ти

Соотношение категорий «посреднические договоры»  и «представительские договоры»

Цивилистическая концепция выделяет 3 элемента представительства:

1. действие в интересах другого лица;
2. намерение вести себя как представитель;
3. наличие полномочия.

Правовыми характеристика КП-ва являются:

1. посредник вступает в отношения как минимум с 2-мя S;
2. включает в себя как юридические, так и фактические действия;
3. посредник оказывает возмездные услуги;
4. КП-во удовлетворяет интересы нескольких лиц;
5. базируется на доверительных отношениях посредника и его клиентов;
6. в ряде случаев посредник занимается посредничеством как основным видом деятельности, т.е. профессионально.

На сегодняшний день правовыми формами посреднических отношений выступают урегулированные  ГК РФ договоры поручения, комиссии, агентирования. Реже в качестве правовой формы посредничества используется договор доверительного управления имущества. М.б. использовано глава 10 «Представительство. Доверенность» и в т.ч. ст. 184 «КП-во».

Наиболее широкое понимание  содержится в Положении о международном  коммерческом арбитражном суде при  торгово – промышленной палате.

Граждане имеют право  не только создавать организации, учреждения и предприятия, но и осуществлять любое торговое представительство  и посредничество в ПД-ти.

Ст. 149 НК РФ рассматривает  всякую посредническую и брокерскую деятельность как ПД-ть по оказанию услуг.

Посредничество допускается  ФЗ «О рынке ценных бумаг» как услуги фактического характера и как  деятельность по совершению гражданско – правовых сделок  (брокерской деятельностью).

Биржевое посредничество допускается ФЗ «О биржах и биржевой торговле» (брокерская деятельность).

На ПД-ти основана деятельность инвестиционных фондов. ФЗ от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах»  устанавливает, что посредничеством  является деятельность агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев в инвестиционных фондах.

Статус посредника –  брокера является ключевой фигурой  по закону «О накопительно – ипотечной  системе жилищного обеспечения  военнослужащих».

Самое сложное правовое регулирование посредничества установлено  таможенным законодательством. Есть таможенный брокер, который совмещает позицию посредника и позицию представителя. Таможенным брокером м.б. российское ЮЛ, включенное в реестр таможенных брокеров.

Таможенный брокер имеет  собственную ответственность, которая  не исчерпывается только договором с клиентом, т.е. представляемым лицом. Таможенный брокер м. совершить самостоятельное правонарушение, не связанное с представительскими услугами.

По закон-ву РФ допускается  страховое посредничество и страховые  брокеры осуществляют деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договора страхования, а также с исполнением данного договора. 

Наиболее востребованной правовой формой посредничества является агентирование. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени принципала и за его счет (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Данный договор м.б. построен на принципах договора поручения либо комиссии (ст. 1011 ГК РФ). Агентское посредничество по отношению к третьим лицам м.б. и явным, и скрытым. Агентский договор м.б. заключен на определенный срок или без оказания срока его действия. По своей природе он является двусторонним, консенсуальным, возмездным.

В скрытом агентском  договоре становится обязанным агент, который приобретает П и О  по сделке.

Торговая практика потребовала  появление договоров, в которых  обязательство купли – продажи  дополняется условием об исключительном характере отношений сторон, а именно покупатель обязуется приобретать определенные товары только у данного продавца и не приобретать товары у других продавцов, а продавец обязуется не продавать указанные товары в данном регионе другим покупателям (дистрибьюторский договор).

В рамках дистрибьюторского  договора дистрибьютору вменяется  обязанность организовывать сбытовые сети, заключать договоры агентирования  в регионах, а также субдистрибьюторские  договоры.

Дистрибьюторский договор  не получил закрепления в закон-ве и отнесен к непоименованным договорам.

Доминирующей позицией судебных органов является оценка данного  договора как смешанного договора, имеющего природу поставки и агентского договора. Однако дистрибьюторский договор  имеет свой собственный предмет, которым являются действия дистрибьютора по продаже товара, переданного ему производителем. Дистрибьютор действует как фактический посредник, он приобретает и реализует товар от своего имени, за свой счет и самостоятельно заключает договоры.

 

ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ

1. Договор по оказанию информационных услуг и договор по  оказанию консультационных услуг. Маркетинговые договоры.

Объектом договора об оказании информационных услуг является информация в различных формах на разных материальных носителях. Это может быть самостоятельный договор, который регулируется главой 39 ГК (возмездное оказание услуг). Оказание информационных услуг может быть представлено в качестве самостоятельного условия в рамках других договоров (купли-продажи, об оказании гостиничных услуг, агентского договора и т.д.). По общему правилу, по данному договору не требуется акт приёмки. В ряде случаев это может быть письменный отчёт или документ, отражающий информацию.  В данном случае – это смешанный договор (договор с условиями различных договоров).

Близким по содержанию является договор об оказании консультационных услуг – консалтинг. Очень часто такие услуги объединяют в один вид договора – информационно-консультативный договор. Консультировать могут патентные поверенные, адвокаты, нотариусы и налоговые консультанты. Наиболее востребованы консультации по вопросам налогообложения, правовым вопросам, в области управления организации и производства товаров.  По общему правилу, исполнительно должен оказывать консультационные услуги лично. Стороны вправе отказаться от услуг в любое время, но если отказывается заказчик, то он должен оплатить расходы исполнителю. Если отказывается исполнитель, то он выплачивает заказчику все причиненные убытки.