Защита прав предпринимателей: правовые аспекты

§2. Медиация как форма защиты прав предпринимателей

Принятие Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27 июля 2010 года²⁷ было очень значимо для всего юридического сообщества. Медиация уже давно широко используется в различных сферах права в зарубежных странах так, например, в США эта процедура начала внедряться с 1976 года и она все более востребована во всех развитых странах.²⁸ Да и в России уже давно ведутся дискуссии относительно этого института. А теперь он признан на государственном уровне, что должно еще больше просветить население, ведь трудно не заметить преимуществ этой процедуры над судебной: это и ее дешевизна, гибкость, быстрота, конфиденциальность. Эти качества, безусловно, важны для предпринимателей при данных условиях экономического рынка. Услуги медиатора могут предоставляться как на платной, так и на бесплатной основе, и в случае ее платности, стороны могут договориться о распределении расходов. Но не только в этом ее выгодность с экономической точки зрения - она снижает и государственные инвестиции в судебную систему. Гибкость процедуры медиации проявляется в добровольном порядке ее проведения, медиативное соглашение основывается на компромиссе сторон и его исполнение так же является добровольным, в т.ч. стороны сами выбирают медиатора. Срок проведения медиации не может превышать 180 дней, но в законе содержится норма, согласно которой стороны и медиатор должны прилагать усилия к тому, что бы процедура была завершена в течение 60 дней, этой нормой подчеркивается одна из целей процедуры медиации. Стороны, медиатор и другие лица, присутствовавшие при проведении процедуры медиации, не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации. Не допускается и истребование от медиатора и от организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, информации, относящейся к процедуре медиации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, или договоренностью сторон. Как и все несудебные формы защиты прав предпринимателей, медиация снимает нагрузки с судов. Плюсом является и ее упрощенная процедура – нет надобности в написании формализованного искового заявления, предоставлять множество необходимых документов.

Процедура медиация –  это  способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. В свою очередь медиатор - это независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора (ст. 2 ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»). Сфера применения процедуры медиации ограничена - может применяться только к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений. Но и к спорам, вытекающим из этих правоотношений, процедура медиации будет неприменима, в случае если она будет затрагивать права и интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре. Принципами проведения процедуры медиации являются добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.

Основанием для использования  процедуры медиации является соглашение об ее применении. Данное соглашение должно заключаться в письменной форме. После заключения данного соглашения стороны не могут обратиться в суд, если они предусмотрели такую обязанность, до соблюдения процедуры медиации. Законом предусматривается также заключение соглашения о проведении процедуры медиации, при этом интересным является вопрос, возможно ли пропустить соглашение о применении процедуры медиации. В соглашении о проведении процедуры медиации должны указываться следующие сведения:   

1) о предмете спора;

2) о медиаторе, медиаторах  или об организации, осуществляющей  деятельность по обеспечению  проведения процедуры медиации;

3) о порядке проведения  процедуры медиации;

4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации;

5) о сроках проведения  процедуры медиации.²⁹

Со дня заключения соглашения начинается проведение процедуры  медиации.

В рамках процедуры медиации медиатор способствует ведению переговоров между сторонами, помогая тщательнее разобраться в сути спора, в данном случае важна подготовка к медиации, стороны должны уяснить, что для них имеет приоритетное значение. Медиатора часто сравнивают с психологом, т.к. он содействует общению между сторонами, для него важно определить эмоциональный фон спора. При этом он не может принять чью-либо сторону и давать рекомендации. Медиатор активно взаимодействует с адвокатами и сторонами, помимо первой встречи, он может проводить личные встречи с каждым в отдельности или совместно в т.ч. по телефону.

Стороны сами выбирают одного или нескольких медиаторов, но при  этом должен соблюдаться принцип  независимости. К медиатору предъявляются  и другие требования, которые установлены  ст. 15 ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (о процедуре медиации)». Медиатор может осуществлять свою деятельность, как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью. Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами. Медиаторами на непрофессиональной основе могут быть лица достигшие 18 лет, не имеющие судимости и полностью дееспособные, а на профессиональной основе достигшие 25 лет имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. В марте министерство образования и науки утвердило программу подготовки медиаторов.³⁰ Это объясняется ростом популярности медиации не только среди юристов, но и среди других профессий.

Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:

1) заключение сторонами  медиативного соглашения - со дня  подписания такого соглашения;

2) заключение соглашения  сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;

3) заявление медиатора  в письменной форме, направленное  сторонам после консультаций  с ними по поводу прекращения  процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день направления данного заявления;

4) заявление в письменной  форме одной, нескольких или  всех сторон, направленное медиатору,  об отказе от продолжения процедуры  медиации - со дня получения медиатором  данного заявления;

5) истечение срока проведения процедуры медиации (180 дней). (ст. 14)

Медиативное соглашение заключается в письменной форме  и должно содержать сведения о  сторонах, предмете спора, проведенной  процедуре медиации, медиаторе, а  также согласованные сторонами  обязательства, условия и сроки их выполнения. Но она не может быть строго формализована, т.к. отражает дух и динамику всей процедуры несостоятельности. Форма индивидуальна в зависимости от потребностей и интересов сторон. Медиативное соглашение представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется в соответствии с гражданским законодательством. Медиативное соглашение может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения. Интересен то факт, что институт по медиации и разрешению конфликтов в Иерусалиме для успешного составления медиативного соглашения вывел 7 измерений его написания: 1) определение и именование сторон. В данном измерении рекомендуется обратить внимание на компетентность (при медиации между физическими лицами), полномочия стороны и роль в конфликте (при медиации между компаниями или организациями), а так же использования личных имен или другие неформальные условия- все это способствует уверенности сторон и их эмоциональному комфорту; 2) формулировка и представление проекта соглашения, здесь медиатор оказывает сторонам помощь в формулировке предмета спора, в проекте должно быть уделено особое внимание взаимному интересу сторон; 3) определение тем и интересов, проблем должны проявиться в соглашении в порядке приоритета; 4) промежуточные соглашения и замечания по составлению проекта, промежуточные соглашения - это согласия по какому- либо конкретному вопросу или способы, которыми стороны хотят полностью или частично решить конфликт; 5) изменения; 6) чтения соглашения вслух и другие завершающие шаги, медиатор должен объяснить важность соглашения и проконтролировать что бы стороны проконсультировались с юристами; 7) церемония подписания.³¹

Но у медиации есть и свои минусы, например в законе не указаны квалифицированные требования к непрофессиональным медиаторам, что  может сказаться на их объективности. Кроме того, недобросовестные контрагенты могут злоупотребить своим правом на медиацию, используя его для затягивания процесса и, соответственно наступления для себя возможных неблагоприятных последствий. Очень важно закрепление права для каждой из сторон в любой момент отказаться от процедуры медиации.

§3. Нотариальная форма защиты прав предпринимателей 

Согласно Основам законодательства о нотариате (ст. 1), нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.³² Нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли. Г.Г. Черемных определяет нотариальное действие как «совершаемое в соответствии со строго определенным законодательством порядком от имени Российской Федерации действие нотариуса или уполномоченного должностного лица по совершению имеющего юридическое значение акта, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов в сфере бесспорной юрисдикции»³³. К нотариальным действиям в соответствии с основами относятся: удостоверение сделок, выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, наложение и снятие запрещения отчуждения имущества, свидетельство верности копий документов и выписок из них, свидетельство подлинности подписи на документах, свидетельство верности перевода документов с одного языка на другой, удостоверение факта нахождения гражданина в живых, удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте, удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, удостоверение времени предъявления документов, передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам, прием в депозит денежные суммы и ценные бумаги, совершение исполнительных надписей, совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков, принятие на хранение документов, совершение морских протестов, обеспечение доказательств. Среди большого круга разнообразных нотариальных действий можно выделить три наиболее типичных и часто совершаемых относительно предпринимателей: удостоверение сделок и договоров, учинение исполнительной надписи, протест векселя.³⁴ Остановимся на каждом из них подробнее. Некоторые сделки подлежат обязательному удостоверению, но удостоверить можно и любые другие сделки по желанию сторон. В случае с обязательным удостоверением сделок от этой процедуры зависит их вступление в силу и достоверность. Исполнительная надпись совершается для взыскания денежных сумм и истребования имущества от должника в бесспорном порядке. Перечень документов, по которым взыскание производится во внесудебном порядке, содержится в ст. 90 Основ законодательства о нотариате. Протест векселя это удостоверение отказа обязанного по векселю лица оплатить, акцептовать или датировать вексель. Протест векселя предоставляет векселедержателю основание обратиться с исковыми требованиями о платеже по векселю не только к основным должникам: акцептанту переводного векселя и векселедателю простого векселя, но и к вторично обязанным по векселю лицам: индоссантам.³⁵

Г.Г. Черемных в своей статье перечислил все признаки, которыми должны обладать все нотариальные действия:

1. все нотариальные действия независимо от субъекта, их совершающего совершаются от имени Российской Федерации;
2. нотариальные действия могут совершаться только специальными, определенными федеральным законом субъектами: нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, нотариусами, занимающимися частной практикой, должностными лицами органов исполнительной власти и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации;
3. каждое нотариальное действие должно быть прямо предусмотрено федеральным законом;
4. все нотариальные действия совершаются в соответствии со специальной, строго регламентированной законом процедурой;
5. содержание нотариального действия должно соответствовать требованиям действующего законодательства.³⁶

Нотариус обеспечивает стабильность, доказательственность и бесспорность гражданских прав. Все это способствует снижению споров в сфере хозяйственной деятельности, придает прозрачность предпринимательским отношениям субъектов (поскольку производство всех нотариальных действий фиксируется нотариусом в реестре регистрации нотариальных действий, с указанием содержания нотариального действия, суммы взысканного тарифа).³⁷

§4. Защита прав предпринимателей в рамках третейского разбирательства

Третейский суд –  это особый суд, рассматривающий возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.³⁸ Нормативно-правовым актом, регулирующим третейское судопроизводство, является ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации».  Согласно ст. 1 в третейский суд может быть передан любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений.³⁹ При чем споры как уже возникшие, так и споры, которые могут возникнуть в будущем. Третейские суды могут действовать на постоянной основе или создаваться для разрешения конкретного спора (ad hoc). Постоянно действующие третейские суды образуются торговыми палатами, биржами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями - юридическими лицами, а третейские суды для разрешения конкретного спора создаются в соответствии с соглашением сторон, но только если это не противоречит законодательству. Г.В. Севастьянов пишет: «Лидером третейского движения по праву считается Третейский суд для разрешения экономических споров при ТПП России, поскольку создавался ведущими отечественными правоведами как эталон для третейского разбирательства, как тот необходимый уровень профессионального мастерства, который сможет раскрыть высокую эффективность третейского разбирательства при разрешении предпринимательских споров и стать ориентиром для деятельности всех третейских судов нашей страны»⁴⁰.