Перспективы изменения корпоративного и смежного законодательства о слияниях и поглощениях

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………3

ГЛАВА 1. СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ КОМПАНИЙ В РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКЕ

1.1. Современные представления о  слияниях и поглощениях…………..6

1.2. Классификация основных  типов слияний и поглощений  компаний…………………………………………………………………………13

1.3.  Специфика поглощений в России………………………………….18

ГЛАВА 2. СЛИЯНИЕ  И ПОГЛОЩЕНИЕ НА ПРИМЕРЕ ИТАЛЬЯНСКОЙ  ГОСУДАРСТВЕННОЙ НЕФТЯНОЙ КОМПАНИИ

2.1.Слияния и поглощения в нефтегазовой отрасли……………………..25

2.2. Сведения о компании «Энте»………………………………………....29

2.3. Операция  «Чистые руки» и слияние ЭНИ……………………………30

ГЛАВА 3. Перспективы изменения корпоративного и смежного законодательства  о слияниях и поглощениях………………………………………………………………..36

ВЫВОДЫ……………………………………………………………………48

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ………………………………………………….52

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

Слияния и поглощения в последние годы стали определяющей стратегией роста многих корпораций, особенно крупнейших. Именно последние  вывели данную стратегию на уровень  одного из наиболее распространенных путей развития компании. И, соответственно, появились многочисленные исследования в западной литературе, посвященные последствиям применения такой стратегии.

В мировой практике принято  рассматривать этапность развития слияний и поглощений. Последний этап развития, пик которого пришелся на 2000 год, характеризовался неимоверным ростом трансграничных сделок в мировой экономике. Транснациональные корпорации во многом определили развитие процессов трансграничных слияний и поглощений в последние годы, поскольку именно трансграничные сделки стали результатом глобализации и реструктуризации стратегий крупнейших мировых компаний.

Отличительной особенностью трансграничных слияний и поглощений на рубеже веков стали мега-сделки. Крупнейшие компании вынуждены адаптироваться к постоянно меняющейся глобальной рыночной конъюнктуре, утверждая свое положение в мировой экономической системе.

С другой стороны, общемировые  слияния и поглощения, стали играть определяющую роль в потоках прямых иностранных инвестиций (ПИИ), по крайней мере, это утверждение верно по отношению к развитым странам. Общее снижение уровня прямых иностранных инвестиций в последние несколько лет во многом связано с падением темпов развития трансграничных слияний и поглощений, которое можно наблюдать, начиная с 2001 года.

В соответствии с вышесказанным, трансграничные слияния и поглощения могут иметь два основных вектора исследования:

внутренний - с точки  зрения конкретной компании. Здесь  логично рассматривать мотивы слияний  и поглощений с точки зрения отдельной компании, влияние применения исследуемой стратегии на результаты деятельности конкретной организации, эффективность слияний и поглощений на микроуровне.

внешний - с точки зрения мировой экономики. Здесь речь идет об основных факторах внешней мотивации; о региональных и отраслевых различиях трансграничных слияний и поглощений; их влиянии на экономику, принимающих стран; об эффективности данных процессов для мировой экономики в целом.

Процессы трансграничных слияний и поглощений относительно недавний феномен мировой экономической системы, в отличие от сделок по слиянию и поглощению в общем, имеющих сегодня уже более чем столетнюю историю. Но значимость этого явления для развития отдельных компаний, стран, и для мировой экономики в целом трудно отрицать. Несмотря на это, многие аспекты данных процессов до сих пор не были исследованы в полном объеме, с учетом двойственности феномена трансграничных слияний и поглощений. До сих пор не существует в мировой экономической науке единого и однозначного определения для трансграничных слияний и поглощении.  Соответственно проблемы возникают и в обоснованности выводов, связанных с теми или иными проявлениями трансграничных слияний и поглощений.

Как известно, в зависимости  от национальной принадлежности объединяемых компаний можно выделить два вида слияний и поглощений:

национальные — объединение компаний, находящихся в рамках одного государства,

транснациональные (трансграничные) слияния и поглощения — слияния  и поглощения компаний, находящихся  в разных странах, приобретение компаний в других странах.

Учитывая глобализацию хозяйственной деятельности, то, что  в современных условиях характерной  чертой становится слияние и поглощение не только компаний разных стран, но и  транснациональных корпораций, основное внимание в своем исследовании сосредоточим, прежде всего, на трансграничных сделках и на слияниях и поглощениях, осуществляемых в рамках транснациональных корпораций, несмотря на то, что материнские компании этих ТНК порой принадлежат одной и той же стране базирования.

Рассматривая процессы слияний и поглощений компаний, очень  важно заострить внимание на вопросе, касающемся выбора стратегии развития: почему компании предпочитают именно слияния и поглощения, а не альтернативные им варианты, в частности, стратегию органического роста.

Объект исследования – слияние и поглощение нефте-газовых  компаний.

Предмет исследования - слияний и поглащений мировых нефте-газовых компаний на примере итальянской компании Эни.

Цель исследования –  изучить Механизм правового регулирования слияний и поглащений мировых нефте-газовых компаний (на примере итальянской компании Эни).

Задачи:

- изучить современные представления о слияниях и поглощениях;

- дать классификацию основных типов слияний и поглощений компаний;

- проанализировать специфику поглощений в России;

- рассмотреть слияние  и поглощение в нефтегазовой  отрасли; 

- рассмотреть сведения  о компании «Энте»;

- проанализировать операцию «Чистые руки» и слияние ЭНИ;

- изучить перспективы изменения корпоративного и смежного законодательства  о слияниях и поглощениях.

 

 

 

 

 

ГЛАВА 1. СЛИЯНИЯ  И ПОГЛОЩЕНИЯ КОМПАНИЙ В РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКЕ 

1.1. Современные  представления о слияниях и  поглощениях

Термин слияние имеет  четкое юридическое определение и не имеет ничего общего с тем, как будет осуществляться управление объединенными компаниями после слияния.

Слияние происходит, когда  одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней. К примеру, корпорация «Миссури» сливается  с корпорацией «Миссисипи» и растворяется в ней, так же как река Миссури сливается с Миссисипи и растворяется в ее водах. Сертификаты на право владения акциями корпорации «Миссури» обмениваются на сертификаты на право владения акциями корпорации «Миссисипи». Сертификаты корпорации «Миссури» компостируются, после чего отправляются на хранение в архив. В результате корпорация «Миссури» прекращает свое существование. «Миссури» рассматривается в этой сделке как «умершая» (decedent), а «Миссисипи» — как «наследница» (survivor).

Процесс слияний жестко зарегулирован. Все сделки происходят при строгом выполнении всех норм законодательства, причем не только федерального, но и законодательства штатов, в которых зарегистрированы корпорации. Иначе говоря, корпорация «Миссури» должна следовать духу и букве законов штата Миссури, а корпорация «Миссисипи» — законам штата Миссисипи. Однако следует отметить, что законодательные различия между штатами обычно невелики (существенные различия наблюдаются при международных слияниях, где задействовано законодательство разных стран, однако это уже тема отдельной дискуссии).

Иногда от фирм — потенциальных  покупателей компаний можно слышать  такое заявление: «Мы не поглощаем  компании, мы лишь осуществляем слияния». Такое заявление звучит некорректно. Оно как бы предполагает, что после слияния обе компании будут чувствовать себя как равноправные партнеры и вместе развивать свой бизнес. Это не так. И фактически, и в соответствии с законодательством после слияния одна корпорация будет полностью принадлежать (и полностью контролироваться) другой. Никакого равенства здесь быть не может¹.

Существует, однако, специфическая  форма слияния, называемая корпоративной  консолидацией. Такую специальную  юридическую форму слияния можно  продемонстрировать на примере двух рек — Мононгахила и Алле-гейни, которые, сливаясь у города Питтсбурга, образуют новую реку — Огайо. В этом случае акции обеих корпораций — «Мононгахила» и «Алле-гейни» — конвертируются в акции корпорации «Огайо», которая создается специально для этой цели. После консолидации корпорации «Мононгахила» и «Аллегейни» прекращают свое существование. В этом случае корпорацию «Огайо» называют правопреемницей (successor). (He путайте юридическое понятие консолидации с «рабочим» понятием консолидации, которое с недавних пор стало использоваться для описания процесса нескольких идущих одно за другим поглощений в какой-либо отрасли. К такого рода консолидации относится, например, последовательная покупка гольф-клубов одним и тем же лицом, «консолидирующая» эту отрасль.)

Корпоративное поглощение — это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принять форму покупки акций или покупки активов.

Поглощение — это  общий термин, используемый для описания передачи собственности. Слияние — более узкий технический термин для определенной юридической процедуры, которая может последовать, а может и не последовать за поглощением.

   Значительно чаще  можно встретить поглощение, при  котором не происходит последующего  слияния.

Процесс поглощения фактически совсем не урегулирован в законодательстве России (что, в частности, приводит к таким негативным последствиям, как распространившееся в последние годы явление -рейдерство).

В развитых капиталистических  странах, имеющих длительную историю корпоративного права, вопросы законодательного урегулирования процедуры поглощения были решены во второй половине 20-го века. Цель настоящей статьи – кратко ознакомить читателя со специальными нормативными актами зарубежных стран, тем более что это законодательство выверено десятилетиями корпоративной практики и показало прекрасные результаты применения. Нет сомнения, что корпоративное право России будет развиваться с учетом богатейшего опыта, накопленного в таких странах, как Великобритания, США².

Процедура поглощения, осуществляемая путем приобретения крупного (целесообразно-достаточного) пакета акций разработана в английском праве, и носит название «Takeover bid». Этот термин можно перевести как  «приобретение акций на основе ранее  направленного предложения». В американском праве часто применяется термин «tender offer» -тендерное предложение (специальное регулирование данной процедуры было осуществлено в 1968г «Законом Уильямсона»). Из американского права данная процедура была заимствована многими европейскими странами (период: 1980 –2000гг). На сегодняшний день, американская и европейская модель имеют определенные различия, которые мы сейчас и рассмотрим.

Европейская модель. В 1968г. была создана специальная неправительственная  организация –Комиссия Сити по поглощениям и слияниям. Данной комиссией был принят свод правил (не имеющий силы закона, но повсеместно используемый в Великобритании), который получил название Кодекс Сити о поглощениях (The City Code on Takeovers). Основные требования Кодекса Сити:

– обязательное предложение  продать принадлежащие акционерам акции, как только приобретатель  акций акционерной компании превышает  определенный порог (такое пороговое  значение в европейских странах  составляет, как правило, 30-33% акций);

– ограничение полномочий менеджеров компании на противодействие поглощению;

– решающая роль акционеров в принятии предложения.

В 2004 году была принята  директива ЕС о поглощениях (основанная на Кодексе Сити о поглощениях), национальные законодательства государств-членов ЕС унифицированы.

Американская модель. В отличие от европейской, в американской модели лицо, поглощающее другую компанию, не обязано предложить продать акции  всем акционерам. В американской модели вводится обязанность по раскрытию  информации (как лица, производящего поглощение, так и совета директоров поглощаемой компании). При этом, менеджмент поглощаемой компании наделяется широчайшими полномочиями по противодействию поглощению. Обязательным становится раскрытие информации о каждом приобретении пакета акций, размер которого превышает 5%.

Целью специального законодательства о поглощениях (как европейского, так и американского) является обеспечение  защиты прав акционеров от обесценивания  инвестиций.

Действительно, в праве  европейской модели происходит следующая ситуация: лицо, поглощающее предприятие (как правило) заинтересовано в приобретении некоего фиксированного пакета акций (например, 50% +1 акция). Получив контроль над предприятием после приобретения экономически целесообразного пакета акций, «поглотитель» теряет интерес к приобретению остальных акций, в результате инвестиции остальных акционеров обесцениваются. Таким образом процедура «Takeover bid» эффективно защищает права миноритарных акционеров.

В праве американской модели защита акционеров базируется на следующем: в условиях развитого фондового рынка, при публичном объявлении о поглощении, цена акций поглощаемой компании всегда повышается. Это позволяет миноритарному акционеру продать принадлежащие ему акции по выгодной цене³.

В последние годы, законодательство России стремительно развивается, приближаясь к развитому корпоративному праву европейских стран и США. В следующих статьях, посвященных данной тематике, будет проанализировано, в т.ч., законодательство по поглощениям России – страны, не только близкой нам географически, но и «выросшей» (как и Украина) из «советского» права. Опыт России в вопросах права наиболее интересен также по причине более развитого (по сравнению с украинским) российского законодательства (при этом, наиболее ценным является факт идентичности, или схожести, основных правовых проблем, стоящих перед этими двумя государствами).