Рынок акций и облигаций

3. По характеру обращения облигации подразделяются на:

• обычные, выпускаемые для рефинансирования имеющейся у эмитента задолженности или для привлечения дополнительных финансовых ресурсов, которые будут использованы на различные многочисленные мероприятия;
• конвертируемые облигации (предусматривают право держателя обменять их на обыкновенные или привилегированные акции в течение всего срока действия облигации), которые также часто называют kicker (букв. «завлекалочка»), потому что они предлагают дополнительные условия, направленные на повышение привлекательности облигационного займа, обычно через предложение участвовать в капитале компании (как права и варранты); среди них выделяются:
• переводные облигации, которые могут быть конвертированы в определенное количество простых акций этого же эмитента;
• облигации с опционом, которые предоставляют инвестору возможность при росте процентных ставок вернуть облигации эмитенту через определенный срок и получить их номинальную стоимость).

4. По способам выплаты купонного дохода облигации делятся на:

• облигации с фиксированной купонной ставкой;
• облигации с плавающей купонной ставкой (размер процента по облигации зависит от уровня ссудного процента);
• облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой (процент изменения ставки дифференцирован по годам займа);
• облигации бескупонные/с нулевым купоном/с миникупоном (при выпуске которых курс устанавливается ниже номинального на величину скидки, а проценты не выплачиваются, но это не значит, что они не приносят доход: эти облигации продаются со скидкой, погашаются по номиналу при окончании срока выпуска, а доход представляет собой разницу между ценой покупки и ценой погашения);
• облигации с оплатой по выбору (владелец облигации может вместо купонного дохода получить новый выпуск облигации, что дает возможность эмитенту не выплачивать заемщику проценты, а с другой стороны выпуск новых облигаций удобен для оплаты ими причитающихся сумм купонного дохода при дефиците наличности);
• облигации смешанного типа (часть облигационного срока процент по облигации выплачивается с фиксированной купонной ставкой, а часть срока – с плавающей ставкой).

5. С точки зрения надежности, в соответствии с условиями эмиссии облигации делятся на:

• выпущенные под залог («старшие» облигации) – облигации, реально обеспеченные активами корпорации – эмитента, поэтому в случае банкротства компании или ее неплатежеспособности держатели таких облигаций могут претендовать на часть имущества компании (недвижимость, ценные бумаги или оборудование, которые выступают в качестве обеспечения выпуска). Эти облигации делятся на две большие группы:
• закладные (выпускаемые под залог материальных активов, недвижимости, оборудования), при эмиссии которых обычно оговаривается характер залога – «открытый», когда гарантирующие выпуск материальные активы могут быть заложены повторно, или «закрытый», когда не допускается повторный залог служащего обеспечением облигации имущества; держатели закладных имеют бесспорное право требовать продажи имущества, переданного в залог при неплатежеспособности эмитента);
• обеспеченные ценными бумагами, принадлежащими компании – эмитенту (эмитенту предоставляется право в пределах оговоренной суммарной стоимости менять состав залога, изымая одни ценные бумаги и передавая доверенному лицу другие, даже которые не котируются на бирже или внебиржевом рынке; залоговая стоимость таких бумаг устанавливается по соглашению между эмитентом облигации и доверенным лицом, а в случае неплатежеспособности инвестор имеет право требовать лишения эмитента права голоса по акциям, служащим залогом и перехода его к доверенному лицу, а также требовать продажи залога).
• не обеспеченные залогом («младшие» облигации), которые подкрепляются только «добрым именем» или «добросовестностью» корпорации – эмитента, поэтому ставка процента по ним более высокая. Несмотря на то, что они менее надежны, по сравнению с обеспеченными облигациями, на них также распространяется действие преимущественного перед акционерами права при ликвидации компании15.

    От обеспеченных  облигаций необходимо отличать гарантированные облигации, которые гарантируются не корпорацией – эмитентом, а иными компаниями. Чаще всего они используются дочерними компаниями крупных, хорошо зарекомендовавших себя фирм. Крупные компании, как наиболее сильные и надежные с экономической точки зрения, выступают гарантом, что позволяет снижать ставки процента по облигациям. Гарантии могут распространяться на проценты  и/или на основную сумму долга. Эти облигации могут также использоваться транспортными компаниями, когда эмитент предоставляет какой – либо компании в аренду все оборудование, а взамен эта компания выступает гарантом по облигациям, выпускаемым компанией – эмитентом.

    Когда компании  грозит банкротство, она может  пойти на выпуск реорганизационных облигаций или облигаций с правом на прибыль, например, остался так называемый Государственный 3%-ый выигрышный заем, который продавался и покупался свободно населением через систему сберегательных касс, по замороженным займам в течение многих лет эпизодически происходило погашение так    называемых займов военных лет, займов восстановления и развития народного хозяйства. Однако задолженность государства населению по ним продолжает сохраняться и в настоящее время. Они эмитируются для замены ранее выпущенных облигаций.

    Владельцы предпочитают избегать опасности неполучения основной суммы долга по облигациям, так как облигации этого вида предусматривают выплату процентов, если в корпорации имеются существенные поступления. Таким образом, гарантируется погашение основной суммы долга по ним, а выплата процентов зависит от решения Совета директоров.

    В американской  практике (в последствии этим  опытом воспользовались многие  страны) появились облигации для  проведения слияний и поглощений, хотя традиционно в подобных  случаях использовались акции.

При оценке слияний и поглощений за акции в 80-х гг. выплачивались суммы, 1,5-2 раза превышающие балансовую стоимость активов. Однако когда поглощающая и поглощаемая корпорации находятся в одной «весовой категории», они не представляют инвесторам ощутимых гарантий надежности. Облигации такого вида получили название - «бросовые облигации», которые приобретаются довольно узким кругом инвесторов, желающих рискнуть частью своих средств, в расчете на повышенный доход. Со второй половины 70-х гг. набрал силу процесс слияний и поглощений, в рамках которого «бросовые» облигации стали одним из главных инструментов, используемых для финансирования операций по скупке акций. В 80-х гг. не было случаев неплатежеспособности по таким займам.16

1.3. Правовой режим бездокументарных  ценных бумаг

    В современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно – вычислительной техники.

При этом не производится выпуск (эмиссия) ценных бумаг непосредственно на бумажных носителях, а соответствующие записи об их владельце и содержании принадлежащих ему прав производятся в памяти ЭВМ в форме записи счета. Данная ситуация ставит вопрос о возможности применения к таким способам фиксации прав традиционных общих правил о ценных бумагах.

    Прежде всего, необходимо иметь ввиду, что рассматриваемая проблема касается отнюдь не всех видов ценных бумаг.17

Очевидно, что такая форма закрепления прав участников имущественного оборота не может быть применена к предъявительским ценным бумагам, которые в принципе не могут существовать иначе, как на бумажных носителях.

Не касается она обычно и таких ценных бумаг, как векселя, чеки,  депозитные и сберегательные сертификаты, коносаменты, варранты, даже если они являются именными.

Речь идет практически исключительно об акциях и облигациях, которые в силу своего строго именного характера допускают «безбумажную форму» закрепления удостоверяемых ими прав. «Запись на счете» находящуюся в памяти ЭВМ, ее «владельцу» невозможно не только утратить, но даже и передать другому лицу с соблюдением каких угодно формальностей: при этом одна запись просто изменяется или уничтожается и заменяется другой соответствующей записью. Поэтому и «оборот» таких ценных бумаг специфичен. Ведь их «владелец» в действительности не обладает вещью как объектом права собственности (или иного вещного права) и лишен возможности предпринять с «записью на счете» те же действия, что и владелец документарной ценной бумаги. Так согласно п.2.3. Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденного приказом Центрального банка РФ от 6 мая 1993 г. №02-78, «владелец» таких «облигаций», существующих исключительно в электронной безбумажной форме, объявлен их «собственником». Но такой «собственник» не может свободно распоряжаться объектом своей собственности, ибо не вправе совершать с ним никаких иных операций, кроме тех, которые прямо оговорены им в особом договоре с лицом, уполномоченным Банком России на обслуживание операций с этими «облигациями».

При этом заключение данного договора является обязанностью, а не правом «владельца облигаций». Ясно, что юридически речь здесь идет не о праве собственности как разновидностью вещных прав (ст.209 ГК РФ), а о чисто обязательственных правоотношениях, где права кредитора закрепляются соответствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются исключительно  с помощью обслуживающей организации, специально уполномоченной  на это должником – «эмитентом».

    Изложенным объясняется  подход законодателя, прямо объявившего  подобные объекты обязательственных, а не вещных прав особой «формой фиксации прав», к которой могут применяться некоторые правила о ценных бумагах18. Очевидно, что на такие объекты и не рассчитаны классические правила об обороте вещей (к которым, как отмечено выше, безусловно относятся и ценные бумаги). Необходима разработка специальных правил, учитывающих обязательственно – правовую специфику рассматриваемых объектов. Такого рода правила согласно абз.3 п.1 ст.149 ГК должны содержаться либо в законах, либо в прямо предусмотренных ими подзаконных нормативных актах. Совершение операций с бездокументарными ценными бумагами (БЦБ) возможно лишь для лиц, имеющих специальную лицензию. Лицо, официально совершающее записи прав  и операции с ними, несет полную имущественную ответственность за сохранность, правильность и соблюдение конфиденциальности таких прав. Не следует смешивать с бездокументарными ценными бумагами ситуации, при которых ценные бумаги (обычно акции акционерного общества) вообще не эмитируются ни в бумажной, ни в безбумажной форме, а права владельцев лишь закрепляются в специальном реестре (п.2 ст.142 ГК).

    Пунктом 1. ст.149 ГК  РФ установлено, что на БЦБ  распространяется правовой режим  соответствующих документарных  ценных бумаг, если этому не  препятствует присущие им особенности. Используемый здесь правовой прием следует рассматривать как юридическую фикцию. Главной особенностью бездокументарных облигаций, например, является то, что они не могут существовать вне соответствующего счета депо, их нельзя снять со счета (как деньги) и унести домой.

Пунктом 2.5. Генеральных условий выпуска и обращения облигаций федерального займа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г.№458, прямо предусмотрено, что владельцы облигаций федеральных займов не имеют права требовать выдачи на руки облигаций.

На БЦБ распространяются следующие правила режима документарных ценных бумаг:

1. Хотя БЦБ и не являются  предметами материального мира, т.е. вещью, на них распространяются  некоторые положения о собственности. Право собственности на БЦБ принадлежит в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг – владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария – владельцу счета депо (ст. 28 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»).

2. Хотя БЦБ невозможно передать из рук в руки ввиду их бестелесной формы, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод, как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Последний влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю (ст.29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»).

     Поскольку  БЦБ не могут существовать  непосредственно в хозяйстве  их собственника, т.е. вне соответствующего  счета, их следует рассматривать  как имущество, находящееся у  третьего лица. Реестродержатель и депозитарий обязаны по требованию клиентов предоставлять им выписки по соответствующим счетам, которые являются подтверждением их прав на БЦБ. Так, в соответствии со ст.8 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» держатель реестра обязан предоставить такую выписку в течение5 рабочих дней с момента получения требования владельца счета или его представителя, уполномоченного лица. Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам. Сделки с БЦБ могут совершаться по особым, крайне специфическим правилам. П.2 ст.149 ГК РФ предусматривает, что на лицо, ведущее учет прав на БЦБ, возлагается обязанность фиксировать все совершенные ими сделки.