Уголовно-правовая характеристика преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств

Особо квалифицирующими обстоятельствами признаются:

1. хищение путём разбоя или вымогательства;
2. совершение преступления организованной группой;
3. совершение хищения в крупном размере.

Также при исследовании уголовно-правовой характеристики данного состава преступления была изучена судебная практика по делам связанных с хищением наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов.  При этом были выявлены и проанализированы следующие проблемы квалификации преступлений.

Во-первых, некоторые суды ошибочно квалифицируют сбор дикорастущих наркотикосодержащих растений с земельных участков граждан как хищение. Квалифицируя действия лица по ч.1 ст.327 УК и ч.1 ст.328 УК  как  хищение наркотического средства и незаконные без цели сбыта изготовление, переработка, хранение наркотического средства необходимо учитывать, что сбор наркотикосодержащих растений либо их частей является хищением только в том случае, если эти растения выращивались  на земельных участках их  владельцами, то есть эти растения высевались, осуществлялся уход за посевами и всходами с целью доведения их до определенной стадии созревания.

Во-вторых, в судебной практике, как показало изучение дел, нет единства при квалификации действий медицинских работников, в частности медицинских сестер, имеющих доступ к наркотическим средствам или психотропным веществам. Здесь необходимо отметить, что, если обвиняемое лицо имеет доступ к лекарственным препаратам, содержащие наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры либо является их аналогом в связи со своей профессиональной деятельностью либо служебным положением, то противоправное завладение ими должно рассматриваться как присвоение, влекущее ответственность по ч. 2 ст. 327 УК, при этом, не имеет значение, соблюдались ли правила учёта данных препаратов в больнице.

 

 

 

1.2 Незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов

 

 

В ст. 328 содержится исчерпывающий перечень незаконных альтернативных действий с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, влекущих ответственность по данной статье Уголовного кодекса:

1) изготовление — части 1 и 2;

2) переработка — части 1 и 2;

3) приобретение — части 1 и 2;

4) хранение — части 1 и 2;

5) перевозка — части 1 и 2;

6) пересылка — части 1 и 2;

7) сбыт — часть 2.

Альтернативный характер вышеуказанных действий проявляется в том, что преступление считается оконченным с момента совершения любого из перечисленных в законе действий.

Указанные способы обращения с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами признаются незаконными в случаях, если они совершены в нарушение установленного порядка законного оборота данных средств или веществ без получения соответствующего разрешения (лицензии на деятельность с ними). В этом смысле диспозиция ст. 328 является бланкетной, поскольку для решения вопроса о незаконности указанных деяний следует обращаться к соответствующим нормативным актам [15].

Постановление от 26 марта 2003 г. № 1 регламентирует указанные способы обращения с наркотическими средствами, психотропными веществами и их прекурсорами.

Под незаконным изготовлением следует понимать умышленные действия, направленные на получение из наркотических растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включённых в Республиканский перечень либо их аналогов. Термин изготовление охватывает и производство указанных средств и веществ, т. е. получение их из прекурсоров, а также химических веществ и (или) растений промышленным способом [14, с. 656].

Незаконная переработка по целевой направленности может выражаться в трёх процессах:

1. рафинирование - очистка от посторонних примесей, твёрдой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств, психотропных веществ или аналогов;
2. действия, направленные на повышение наркотизирующего эффекта препарата путём повышения концентрации, содержащегося в нём наркотика, психотропного вещества или аналога;
3. действия по получению из наркотикосодержащих препаратов веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.

Последний вариант представляет собой общественную опасность, поскольку при нём возможна утечка наркотиков или психотропных веществ или иные незаконные действия с ними. В этом случае опасен не конечный результат, а сам процесс.

Незаконное изготовление и незаконная переработка наркотических средств и психотропных веществ надлежит квалифицировать как оконченное преступление с начала совершения вышеуказанных действий.

Незаконным приобретением следует считать покупку, принятие в дар, получение в счёт долга, взаймы, в качестве оплаты за услуги, в результате обмена на другие предметы, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или частей содержащих наркотические вещества, а равно остатков неохраняемых посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т. п. Приобретение считается оконченным, когда соответствующие средства или вещества поступили во владение виновного.

Под незаконным хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением таких средств и веществ во владении виновного (при себе, в тайнике, в помещении и других местах). Необходимо отметить, что ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Ношение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров является также разновидностью хранения. Хранение окончено с момента принятия предмета преступления на хранение, как уже отмечалось выше, независимо от его продолжительности.

Перевозкой являются умышленные действия по их перемещению из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населённого пункта, совершённые с использованием любого вида транспортных средств и в нарушение порядка установленного Законом Республики Беларусь «О наркотических средствах, психотропных веществах, их прекурсорах и аналогах». В данном случае не имеет значения, находились ли предметы преступления при виновном, были ли спрятаны в транспортном средстве или грузе, осуществлялась ли перевозка самим виновным или иным лицом. Перевозка считается оконченной с момента начала движения транспортного средства [14, с. 658].

Считается необходимым отметить, что при отсутствии цели переместить наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры и аналоги из одного места в другое, деяние может рассматриваться как хранение данных средств или веществ.

Под пересылкой следует понимать отправление наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов из одного пункта в другой почтой, багажом, нарочным, с использованием транспортных средств или иным способом, когда фактическое перемещение их в пространстве осуществляется без участия отправителя. Пересылка окончена с момента принятия предметов отправления почтой, транспортной организацией или с момента их передачи нарочному [11].

Пункт 16 постановления от 26 марта 2003 г. № 1 устанавливает, что действия связанные с незаконным перемещением наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов через таможенную границу Республики Беларусь подлежат квалификации по совокупности ст.228 и соответствующей статьи УК, предусматривающей ответственность за противоправные действия, связанными с данными средствами, веществами, их прекурсорами и аналогами [13].

Также необходимо отметить, что для привлечения к ответственности за все действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов не имеет значения, принадлежали они виновному или другому лицу.

Ответственность за указанные действия в статье 328 дифференцируется в зависимости от наличия или отсутствия цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров. Для квалификации содеянного по ч. 1 ст. 328 необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, изготавливая, перерабатывая, приобретая, храня, перевозя или пересылая наркотические средства или психотропные вещества, не имеет намерения передать их в распоряжение другого лица.

В ч. 2 ст. 328 установлена повышенная уголовная ответственность за следующие варианты преступного поведения:

1. незаконные изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров либо аналогов с целью сбыта;
2. незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров либо аналогов [6].

Незаконный сбыт законодатель трактует как возмездную, так и безвозмездную передачу предмета преступления другим лицам, которая может быть осуществлена посредствам продажи дарения, обмена, уплаты долга, дачи взаймы и иным способом. При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт инъекция одним лицом другому лицу наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю.

Установление цели сбыта при незаконных действиях с наркотиками представляет собой на практике значительные трудности. Иногда правоохранительные органы полагают, что цель сбыта можно выявить исходя лишь из факта обнаружения у лица наркотических средств в большом количестве. Это не является правильным. Большое количество наркотиков, изъятых у виновных, само по себе о цели сбыта с бесспорностью не свидетельствует. Большое количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта.

Подлежат оценке, в частности, данные об источниках существования лиц, привлекаемых к ответственности, стоимости приобретенных наркотиков, их употреблении либо неупотреблении указанными лицами и т. д. Неполное выяснение этих обстоятельств может повлечь судебные ошибки [10, с. 764-765].

О наличия умысла на сбыт могут указывать такие обстоятельства, как предварительная договорённость о поставке наркотических средств, дача обязательства оплатить указанную услугу наркотиками, значительный объём наркотических средств, приобретение этих средств лицом, который их не употребляет. Пункт 7 постановления от 26 марта 2003 г. № 1 указывает на то, что не имеет значения, предназначались приобретённые или похищенные наркотические средства для реализации на территории Республики Беларусь или других государств.

Сбыт считается оконченным с момента незаконного отчуждения наркотического средства, психотропного вещества, их прекурсора или аналога.

В постановления от 26 марта 2003 г. № 1 отмечается, что случаи сбыта под видом наркотических средств или психотропных веществ каких либо иных средств или веществ (например, стирального порошка) с корыстной целью должны квалифицироваться как мошенничество, а покупатель будет нести ответственность за покушение на приобретение наркотического средства или психотропного вещества.

По данному составу преступления законодатель увеличил возраст для привлечения к уголовной ответственности до 16 лет.

Субъективная сторона также как и в ст. 327 характеризуется наличием прямого умысла. Т. е. виновный должен сознавать, что совершает указанные в диспозиции статьи действия именно незаконно и с наркотическими средствами, психотропными веществами, их прекурсорами и аналогами, и желает их совершить. Обязательным признаком, характеризующим субъективную сторону ч. 2 ст. 328 является помимо вины в виде прямого умысла, также цель сбыта наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов

Ответственность за действия, предусмотренные частью 2 этой статьи, повышается при наличии квалифицирующих обстоятельств, являющихся альтернативными, которые указывают на совершение этого преступления:

1) повторно;

2) группой лиц;

3) должностным лицом использованием своих служебных полномочий;

4) лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные статьями 327-329 или 331 (так называемая специальная повторность — см. ч. 2 ст. 41);

5) в отношении наркотических  средств или психотропных веществ в крупном размере;

6) в отношении особо опасных  наркотических средств или психотропных веществ;

7) сбыт наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров и аналогов на территории учреждения образования, организации здравоохранения, воинской части, исправительного учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей или в месте проведения спортивных, культурно-массовых либо иных массовых мероприятий [14, с. 677].

Пленум Верховного суда Республики Беларусь постановляет, что судам надлежит иметь ввиду, что действия обвиняемого, совершившего незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов без цели сбыта, подлежат квалификации по ч. 1 ст. 328 УК и в тех случаях, когда они совершены повторно, в крупном размере, группой лиц, должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, организованной группой либо в отношении особо опасных наркотических средств или психотропных веществ. Следовательно, выше изложенные отягчающие обстоятельства не влияют на квалификацию и наказание за совершённое преступление в данном случае будет назначаться в соответствии с ч. 1 ст. 328. По нашему мнению анализируемое положение не является целесообразным, т.к. в данном случае будет осуществляться нарушение принципа справедливости уголовного права. Этот принцип означает, что наказание должно назначаться с учетом характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного. Следует полагать, что, если лицо совершит деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 328 при наличии отягчающих признаков, предусмотренных ч. 3 ст. 328, то это преступление будет обладать большей общественной опасностью, чем предусматривает санкция ч. 1 ст. 328. Следовательно, видится целесообразным  внести дополнения в часть 3 статьи 328 следующего содержения: «Действия, предусмотренные частью 1 и 2, настоящей статьи, …».