Понятие, сущность освидетельствования

Таким образом, путем освидетельствования мы можем обнаружить телесные повреждения как следы любого воздействия - преступного и иного. Представляется, что законодатель в УПК РФ, в отличие от УПК РСФСР, выделил обнаружение телесных повреждений в качестве отдельной задачи, в связи с тем, что в результате производства освидетельствования возможно обнаружение не только телесных повреждений как следов преступления, но и телесных повреждений как следов иного воздействия, например, нанесение повреждений лицом самому себе. Механизм же нанесения повреждений будет устанавливаться с помощью экспертизы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

         3.Правила и проблемы производства освидетельствования.

Традиционно процессуальный порядок освидетельствования рассматривается через призму тех процессуальных действий, которые совершаются в ходе производства освидетельствования. Но, как представляется, это лишь часть процессуального порядка производства освидетельствования, относящаяся скорее к тактике его проведения. Процессуальный порядок производства освидетельствования необходимо также рассматривать с точки зрения правил производства следственных действий и конкретно правил производства освидетельствования.

Правила производства следственного действия - это нормативные предписания, нормы уголовно-процессуального закона, устанавливающие порядок производства следственного действия.

В теории уголовно-процессуального права систему положений, регламентирующих производство следственных действий, позиционируют в качестве самостоятельной системы правил, непосредственно регламентирующих поведение следователя и лиц, привлекаемых к собиранию доказательств.

В отношении правил производства освидетельствования, которые составляют второй элемент системы условий производства освидетельствования, необходимо отметить, что их можно дифференцировать на две группы: общие и специальные правила производства освидетельствования11.

Общие правила производства освидетельствования представляют собой требования закона, распространяемые на все следственные действия. К общим правилам производства освидетельствования относятся, прежде всего, общие правила производства следственных действий, причем закрепленные не только в ст. 164 УПК РФ, но и в ряде других норм, регламентирующих общие вопросы производства следственных действий. К специальным правилам относятся те правила, которые характерны только для производства освидетельствования.

Вопрос о возможности производства освидетельствования до возбуждения уголовного дела или на стадии возбуждения уголовного дела является дискуссионным в теории уголовно-процессуального права.

Принятие УПК РФ придало новое значение этому обсуждению, которое приобрело черты острой дискуссии.

В соответствии с ч. 1 ст. 179 УПК РФ Освидетельствование возможно до возбуждения уголовного дела, в случаях не терпящих  отлагательств, однако:

1) ст. 179 УПК в отличие от ч. 2 ст. 146 УПК не предусматривает  производство освидетельствования  до возбуждения дела;

2) в стадии возбуждения уголовного  дела отсутствуют те субъекты, в отношении которых может  быть произведено освидетельствование;

3) лица, вовлекаемые в сферу уголовного  судопроизводства в ходе проверки  сообщения о преступлении, процессуальными  правами и обязанностями указанных  в ст. 179 УПК РФ участников процесса  не наделены, поэтому производство  освидетельствования без нарушения  требований процессуального закона  и существенного ограничения  прав личности в стадии возбуждения  дела невозможно.

Таким образом, производство освидетельствования на стадии возбуждения уголовного дела возможно лишь формально, но реального механизма реализации данного положения УПК РФ законодатель не предусмотрел. Освидетельствование связано с существенным ограничением прав граждан на личную неприкосновенность, которое возможно лишь при наличии определенных условий в отношении лиц, обладающих четким процессуальным статусом, в противном случае результаты такого освидетельствования должны быть признаны недопустимыми доказательствами.

Порядок и условия привлечения понятых к производству освидетельствования.

Ранее действовавший уголовно-процессуальный закон четко устанавливал обязательность привлечения понятых для производства освидетельствования и регламентировал условия их привлечения.

В отличие от УПК РСФСР, УПК РФ, регламентируя в целом понятие, процессуальный статус и условия привлечения понятых, подобных норм не содержит12.

Логично было бы предположить, что освидетельствование, как следственное действие: во-первых, существенно ограничивающее права граждан на личную, в том числе телесную неприкосновенность, сопряженное с вторжением в сферу личных прав и свобод гражданина, закрепленных в Конституции Российской Федерации; а во-вторых, основанное на «методе наблюдения», непосредственного восприятия субъектом доказывания информации об обстоятельствах расследуемого преступления, должно в своей регламентации содержать положение об обязательном участии понятых как важной гарантии соблюдения законности. Однако законодатель в норме УПК РФ не предусмотрел обязательности участия понятых при освидетельствовании. Представляется, что это было ошибкой законодателя.

Многие процессуалисты, рассматривая данное положение, указывают на его необоснованность. Некоторые авторы, несмотря на отсутствие указания на обязательность участия понятых при данном следственном действии, рассматривают его тактико-криминалистические особенности именно с позиции обязательного участия в нем понятых.

Однако у института понятых достаточно много противников. По мнению многих ученых, он есть анахронизм, пример бессодержательности процессуальной формы.

На практике большинство практических работников привлекают понятых при производстве освидетельствования. Результаты проведенного анкетирования свидетельствуют, что в 73% случаев лица, ведущие производство по делу, привлекают понятых к производству освидетельствования. Но при этом, 50% опрошенных следователей считают привлечение понятых к производству освидетельствования необходимым, 23% полагают, что это необязательно.

Представляется необходимым дополнить правила производства освидетельствования указанием на необходимость присутствия при его производстве понятых, определив условия их присутствия. Следует акцентировать внимание на необходимость указания на присутствие понятых того же пола, что и освидетельствуемый, если освидетельствование сопровождается обнажением лица, в любом случае. На практике это требование, как правило, соблюдается только когда освидетельствуемое лицо - женщина. В том же случае, если освидетельствуемое лицо мужчина, это требование не всегда соблюдается13.

Также на практике проблемы вызывает применение при производстве освидетельствования технических средств и способов обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.

Основным способом фиксации является описание в протоколе, дополняемое при необходимости применением технических приемов (фотосъемка, изготовление рисунков, схем, планов), с обязательным отражением данного факта в протоколе следственного действия.

По общему правилу, согласно ч. 5 статьи 179 УПК РФ, производство фотографирования, видеозаписи я (или) киносъемки при освидетельствовании лица другого пола, если освидетельствование сопровождается обнажением данного лица, запрещено.

При изучении материалов уголовных дел выявлено, что данные требования не соблюдаются, более того, в некоторых случаях фотосъемка не рассматривается как применение технических средств, освидетельствуемое лицо не предупреждается о намерении проведения фотосъемки, не испрашивается согласие освидетельствуемого лица на производство фотосъемки, несмотря на то, что освидетельствование сопровождается обнажением данного лица.

Следующим немаловажным правилом производства освидетельствования, которое нуждается в дополнительном анализе, является правило о порядке производства освидетельствования, сопровождающегося обнажением лица.

Согласно уголовно-процессуальному закону, когда освидетельствование сопровождается обнажением лица, оно может быть осуществлено только следователем (дознавателем и др.) того же пола. Когда у следователя и освидетельствуемого разный пол, освидетельствование, сопряженное с обнажением последнего, производит врач.

Прежде всего, необходимо определить, что понимается под обнажением лица. Термин «обнажение» в русском языке предполагает полное лишение одежды.

Однако с процессуальной точки зрения этот вопрос решается не так однозначно. Л. В. Виницкий полагает, что «под освидетельствованием, сопровождаемым обнажением тела, следует понимать такой осмотр, при котором происходит оголение традиционно скрываемых одеждой частей тела».

Несмотря на безусловную правильность такой точки зрения, следует отметить, что при решении этого вопроса необходимо учитывать не только объективные критерии, такие, как установление пределов обнажения, но и субъективные факторы.

Очевидно, что «обнажение» понятие оценочное, и во многом зависит от восприятия, прежде всего, освидетельствуемого лица. Устанавливать в законе либо даже в инструкциях условия, при которых лицо может считаться обнаженным, смысла не имеет, поскольку в зависимости от пола, вероисповедания, помещения, количества присутствующих лиц и даже времени года у освидетельствуемого лица будет различное восприятие понятия «обнажение».

Учитывая то, что непосредственно обследование тела, сопровождающееся обнажением, может быть воспринято лицом как унижение, необходимо считать лицо обнаженным, если оно само считает себя таковым. Соответственно, предусмотреть в протоколе освидетельствования графу, которая содержала бы в себе сведения следующего характера: 1) фиксация пояснения лица, ведущего производство по делу, что необходимо сделать освидетельствуемому лицу (какие из элементов одежды необходимо снять); 2) вопрос лица, ведущего производство по делу, считает ли освидетельствуемое лицо при выполнении этих условий себя обнаженным; 3) фиксация ответа освидетельствуемого лица.

Актуальной представляется проблема обеспечения участия адвоката и защитника при освидетельствовании потерпевших, свидетелей и подозреваемых, обвиняемых.

В отношении производства освидетельствования подозреваемого, обвиняемого участие защитника регламентировано в общем порядке. Данные правила необходимо дополнить указанием на то, что если освидетельствование носит принудительный характер и сопровождается применением реального принуждения к обвиняемому, подозреваемому, а отказаться от производства освидетельствования он не вправе (как, например, от дачи показаний), в этих случаях лицо, осуществляющее освидетельствование, обязано обеспечить участие защитника14.

О возможности присутствия при производстве освидетельствования потерпевшего и свидетеля, адвоката - представителя потерпевшего и адвоката свидетеля в науке высказываются различные мнения.

Участие адвоката-представителя потерпевшего при производстве освидетельствования определяется волеизъявлением потерпевшего, и, следовательно, пол адвоката, даже в том случае, когда освидетельствование сопровождается обнажением потерпевшего, также определяется потерпевшим. Если адвокат иного пола, чем освидетельствуемое лицо - потерпевший, то решение вопроса о его присутствии или неприсутствии решается потерпевшим. В том же случае, если к потерпевшему применяется принуждение при производстве освидетельствования, то есть при отсутствии согласия потерпевшего на освидетельствование в целом, необходимо решать вопрос о целесообразности обязательного участия адвоката-представителя потерпевшего.

Так же должен решаться вопрос о привлечении адвоката свидетеля. Вопрос о необходимости привлечения адвоката при производстве освидетельствования в отношении свидетеля зависит только от волеизъявления свидетеля. Но, в том случае, если освидетельствование свидетеля производится в принудительном порядке, без его согласия на то, необходимо решать вопрос об обязательном участии адвоката свидетеля.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вывод

Освидетельствование – это следственное действие, состоящее в осмотре живого человека. Освидетельствование - разновидность осмотра, объектом которого является человеческое тело. На сегодняшний день, нормативная основа: ч. 4 ст. 146, ст. 164 – 170, 179, 180, 290 УПК РФ.

Основанием для проведения освидетельствования выступают сведения (фактические данные) о том, что на теле человека, вероятно, имеются: а) особые приметы (напр., шрамы, татуировки); б) следы преступления (напр., микрочастицы); в) телесные повреждения (напр., побои, раны, царапины), а также о том, что состояние организма и другие присущие ему признаки (напр., состояние опьянения, рост, вес, следы от инъекций, острота зрения) имеют значение для дела. В совокупность сведений, образующих основания для освидетельствования, может войти оперативно-розыскная информация, не противоречащая уголовно-процессуальным доказательствам.

Решение о производстве освидетельствования оформляется постановлением.

К освидетельствованию прибегают, если для достижения его целей –отыскания названных следов, примет, признаков или определения состояний - не требуется судебно-медицинской экспертизы.

В качестве основных задач освидетельствования безусловно является: