Характеристика отдельных способов обеспечения исполнения обязательств

Неустойка может быть установлена  соглашением сторон (договорная) или  предусмотрена законом (законная).

Законной признается неустойка, размер и условия взыскания которой  определяются законом (п. 1 ст. 330, п. 1 ст. 332 ГК). Однако данное правило принято толковать расширительно: под законной понимается неустойка, которая установлена не только законом, но и иными правовыми актами – постановлениями Правительства РФ, указами Президента РФ, изданными на их основе нормативными актами федеральных органов исполнительной власти (ст. 3 ГК). Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 332 ГК).

Размер законной неустойки  может быть изменен соглашением  сторон только в сторону его увеличения, когда это не запрещено законом (п. 2 ст. 332 ГК).

Соглашение об установлении неустойки или об увеличении законной неустойки должно быть совершено  в письменной форме, если даже основное обязательство возникает на основе устной сделки. При несоблюдении данного  требования соглашение о неустойке  недействительно (ст. 331 ГК).

В зависимости от способа  исчисления традиционно выделяют три  разновидности неустойки: собственно неустойку, штраф и пеню.

2.2 Залог

Сущность залога состоит  в том, что кредитор по обеспеченному  залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения его должником получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).

Залогодателем вещи может  быть ее собственник либо обладатель права хозяйственного ведения. При  этом для передачи в залог недвижимой вещи, находящейся у предприятия  на праве хозяйственного ведения, требуется  согласие ее собственника[6]. Остальное  имущество может быть заложено таким  предприятием самостоятельно, за исключением  случаев, установленных законом  или иными правовыми актами (п. 2 ст. 335, п. 2 ст. 295 ГК).

Залогодателем права может  выступать только его обладатель. Залог права на чужую вещь (аренды и др.) не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего право хозяйственного ведения, если законом либо договором запрещено  отчуждение права без разрешения указанных лиц (п. 3 ст. 335 ГК).

Субъектный состав залогового обязательства может меняться. По общему правилу при переходе права  собственности (хозяйственного ведения) на заложенное имущество в результате его отчуждения или в порядке  универсального правопреемства залог  сохраняет силу. При этом правопреемник  залогодателя становится на место залогодателя и несет все его обязанности, если соглашением с залогодержателем не установлено иное (п. 1 ст. 353 ГК). В случаях когда заложенное имущество приобретено несколькими лицами, каждый из правопреемников несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества. Если же предмет залога неделим или по каким-то иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями (п. 2 ст. 353 ГК). Залогодержатель также может передать свои права по договору о залоге другому лицу в порядке цессии, но лишь с одновременной уступкой требований, вытекающих из основного, обеспечиваемого залогом обязательства (ст. 355 ГК).

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе  вещи и имущественные права (требования) (п. 1 ст. 336 ГК). Исключения составляют, во-первых, имущество, согласно закону изъятое из оборота (п. 2 ст. 129); во-вторых, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и, в-третьих, иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом[7]. Их передача в залог не допускается. Законом может быть также запрещен или ограничен залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания (п. 2 ст. 336 ГК).

Следует отметить, что предмет  залога по соглашению с залогодержателем может быть заменен на равноценный, если законом или договором не предусмотрено иное. В одностороннем порядке залогодатель вправе изменить предмет залога в случае его гибели либо утраты залогодателем в принудительном порядке права собственности (право хозяйственного ведения) на него, если в договоре не установлено иное (ст. 345 ГК).

Правовыми основаниями залоговых  отношений могут быть договор  и закон. Наиболее часто залог  возникает в силу договора. Для  признания такого договора заключенным  он должен содержать все существенные условия, к которым согласно п. 1 ст. 339 ГК относятся: предмет залога (наименование, количественные и качественные характеристики, иные признаки, позволяющие выделить заложенное имущество из однородных вещей, принадлежащих залогодателю); его стоимость; существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом; а также указание на то, у какой из сторон договора будет находиться заложенное имущество. При отсутствии в договоре какого-либо из этих условий или при недостаточной четкости их определения договор о залоге считается незаключенным. К примеру, такое последствие наступает, если в договоре не определены индивидуальные особенности предмета залога[8].

По общему правилу договор  о залоге должен быть заключен в  письменной форме. Вместе с тем договор  об ипотеке (залоге недвижимости), а  также договор о залоге движимого  имущества или прав на имущество  в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально  удостоверен, подлежат нотариальному  удостоверению. Помимо этого договор  об ипотеке подлежит государственной  регистрации в порядке и на условиях, предусмотренных Законом  о государственной регистрации  прав на недвижимость (ст. 339 ГК). Несоблюдение указанных требований, касающихся оформления договора о залоге, влечет его недействительность.

Право залога возникает с  момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 341 ГК).

Залог может также возникнуть на основании закона при наступлении  указанных в нем обстоятельств. При этом к складывающимся отношениям будут применяться правила о  залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное (п. 3 ст. 334 ГК).

Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено  законом или договором, осуществлять меры по его содержанию и обеспечению  сохранности, а именно: 1) застраховать заложенное имущество за счет залогодателя в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает  размер обеспеченного залогом требования, – на сумму не ниже размера требования; 2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; 3) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества (п. 1 ст. 343 ГК).

Залогодатель и залогодержатель  вправе проверять по документам и  фактически наличие, количество, состояние  и условия хранения заложенного  имущества, находящегося у другой стороны (п. 2 ст. 343 ГК).

Залогодатель вправе владеть  и пользоваться остающимся у него предметом залога, в том числе  извлекать из него плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором  или не вытекает из существа залога (п. 1 ст. 346 ГК). При этом использование  должно иметь целевой характер и  не ухудшать качества имущества.

Залогодатель имеет право  распоряжаться заложенным имуществом путем его отчуждения, передачи в  аренду или безвозмездное пользование  другому лицу либо иным образом, но только с согласия залогодержателя  и если иное не вытекает из закона, договора или существа залога (п. 2 ст. 346 ГК). Кроме  того, залогодатель-гражданин вправе распорядиться заложенным имуществом на случай смерти, т.е. завещать его. Причем соглашение, ограничивающее это право, ничтожно[9].

Некоторыми особыми правами  залогодатель наделяется, если заложенное имущество по условиям договора или  в силу закона передается залогодержателю. Так, если залогодержатель грубо нарушает свои обязанности по содержанию и обеспечению сохранности предмета залога, что создает угрозу его утраты или повреждения, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога (п. 3 ст. 343 ГК). В случаях когда предмет залога был утрачен или поврежден, залогодателю предоставляется право требовать возмещения возникших в связи с этим убытков. При этом залогодержатель отвечает за утрату заложенного имущества в размере его действительной стоимости, а за повреждение – в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от того, как был оценен предмет залога при передаче его залогодержателю. Данные последствия наступают только при наличии оснований для привлечения залогодержателя к ответственности, определенных ст. 401 ГК. Договором может быть предусмотрено право залогодателя на возмещение и иных убытков. При этом залогодатель вправе зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков в погашение обязательства, обеспеченного залогом. Если же в результате повреждения, за которое залогодержатель отвечает, состояние имущества изменилось настолько, что использование его по прямому назначению невозможно, залогодатель вправе отказаться от него и потребовать возмещение за его утрату (п. 2 ст. 344 ГК).

Договор о залоге может  предусматривать право залогодержателя  пользоваться переданным ему предметом  залога. В этом случае он должен регулярно  представлять залогодателю отчет о  пользовании. Также по договору на залогодержателя  может быть возложена обязанность  извлекать из заложенного имущества  плоды и доходы в целях погашения  основного обязательства или  в интересах залогодателя (п. 3 ст. 346 ГК).

Залогодержатель вправе требовать  досрочного исполнения основного обязательства, если залоговое обеспечение утрачивается. Согласно ст. 351 ГК данное право может  быть реализовано в случаях, если: предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был  оставлен, в нарушение условий  договора о залоге; предмет залога заменен залогодателем без согласия залогодержателя (п. 1 ст. 345 ГК); 3) заложенное имущество утрачено по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает (погибло или повреждено либо залогодатель лишился прав собственности или  хозяйственного ведения на него), а  залогодатель не воспользовался правом восстановить предмет залога или  заменить его другим равноценным  имуществом (п. 2 ст. 345 ГК).

Прекращение залоговых отношений  возможно по общим основаниям прекращения  обязательств, предусмотренным гл. 26 ГК, а также по специальным, определенным ст. 352 ГК. В частности, залог прекращается: 1) с прекращением обеспеченного  залогом обязательства; 2) по требованию залогодателя при грубом нарушении  залогодержателем своих обязанностей по страхованию, содержанию и обеспечению  сохранности переданного ему  предмета залога, если это создает  угрозу его утраты или повреждения (п. 3 ст. 343 ГК); 3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного  права, если предмет залога не восстановлен или не заменен равноценным имуществом (п. 2 ст. 345 ГК); 4) при продаже заложенного  имущества с публичных торгов, а также если его реализация оказалась невозможной (п. 4 ст. 350 ГК). Предмет залога, находящийся у залогодержателя, подлежит немедленному возвращению залогодателю, если залог прекращается вследствие исполнения основного обязательства либо по требованию залогодателя в связи с имеющейся угрозой утраты заложенного имущества.

2.3 Удержание

Удержание имущества должника. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства  по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею  издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее  обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут  обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее  и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют  как предприниматели. Общие правила об удержании содержатся в ст. 359–360 ГК РФ (см. также: ст. 712, п. 3 ст. 972, п. 2 ст. 996, п. 4 ст. 790 ГК РФ).

Право удержания характеризуется  следующими чертами:

а) производностъю. Оно может возникнуть постольку, поскольку существует обязательство и данное обязательство должником не исполняется;

б) неделимостью предмета удержания. Кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче). Однако учитывая, что удержание  имущества есть право (а не обязанность) кредитора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части  имущества;

в) незаменимостью предмета удержания. Право удержания в  соответствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кредитора (а не передаваемое ему с целью  обеспечения исполнения обязательства).

Кроме того, право кредитора  удерживать вещь должника характеризуется  правом следования: во-первых, кредитор сохраняет право удержания вещи несмотря на то, что после того как  эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим  лицом (п. 2 ст. 359 ГК РФ); во-вторых, при  переходе права требования к другому  лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания (ст. 384 ГК РФ). Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет  право на возмещение расходов по хранению данной вещи (ст. 15 ГК РФ). Правами пользования  и распоряжения удерживаемой вещи кредитор не обладает.

Кредитор, удерживающий вещь, в случае нарушения права удержания  вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также  защиты права удержания от нарушений, не связанных с лишением владения (ст. 305 ГК РФ).

Основаниями возникновения  права удержания являются следующие  юридические факты:

а) неисполнение должником  в срок обязательства по оплате вещи;

б) неисполнение должником  в срок обязательства по возмещению кредитору связанных с данной вещью издержек и других убытков;

в) неисполнение обязательства  в иных случаях, если его стороны  действуют как предприниматели.

При наличии указанных  юридических фактов право удержания  имущества должника возникает непосредственно  из закона (в отличие от большинства  других способов обеспечения исполнения обязательств, возникающих на основании  договора).