Наследование по завещанию и по закону

     2. Применяя нормы ст.1133 ГК, необходимо также иметь в виду, что общее правило об исполнении завещания, не действует, поскольку:

а) завещание (после смерти наследодателя) признано недействительным и другого завещания нет;

б) все наследники по завещанию отказались от наследства;

* Эйдинова Э.Б. Наследование  по закону и по завещанию. М., 1984, с. 54, Комментарий к ГК РФ

 

в) все наследники по завещанию погибли (например, в результате автомобильной катастрофы) после открытия наследства и нет наследственной трансмиссии;

г) завещатель возлагает исполнение завещания на специальное лицо. В практике возник вопрос: если исполнитель завещания отказался (либо был освобожден судом) от исполнения завещания, кто должен исполнить завещание? В этом случае подлежат применению общие правила ст.1133 ГК: обязанность исполнить завещание возлагается на наследников по завещанию.

     Нормы ст.1134 ГК применяются, когда наследодатель возлагает исполнение завещания на душеприказчиков.

Исполнителем завещания (душеприказчиком) могут быть назначены:

- граждане, входящие в  круг наследников по закону (речь, конечно, идет о тех из них, которые обладают дееспособностью  к моменту открытия наследства). При этом не имеет значения, к наследникам какой очереди  относилось бы лицо, если бы оно наследовало по закону, назначенное исполнителем завещания;

- граждане, не входящие  в число наследников по закону. На вопрос о том, вправе ли  завещатель назначить исполнителем  завещания лицо, которое не достигло  совершеннолетия, следует ответить отрицательно: нотариус не вправе удостоверить такое завещание, ибо оно прямо противоречит закону, а именно ст.48 ОЗН (так, если в завещании сделана оговорка о том, что исполнитель завещания приступит к его исполнению после достижения 18-летнего возраста, такое завещание удостоверить нельзя. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст.1125, 1134 ГК, а также ст.21 ГК и ст.43, 57 ОЗН);

- юридические лица. На  вопрос, подлежат ли при этом  учету правила ст.49 ГК и ст.24 Закона о некоммерческих организациях о специальной правоспособности юридических лиц, необходимо ответить утвердительно. Дело в том, что в соответствии со ст.43 ОЗН нотариус при удостоверении любой сделки, в т.ч. завещания должен проверить правоспособность участвующих юридических лиц; если исполнение завещания противоречит специальной правоспособности юридического лица, некоммерческой организации, нотариус должен отказать в удостоверении такого завещания (ст.48 ОЗН).

     В завещании наследодатель должен четко и однозначно указать лицо, которому он поручает исполнение. Если таких лиц несколько, необходимо указывать, в какой части завещание исполняется каждым из них. При этом указываются фамилия, имя, отчество гражданина - исполнителя завещания, место его жительства.

Анализ правил п.1 ст.1134 ГК приводит к ряду важных выводов:

а) если исполнение завещания возлагается на душеприказчика, который не является наследником, необходимо получить его согласие;

б) упомянутое согласие должно иметь письменную форму. По существу это сделка, которая удостоверяется нотариально, ибо согласие выражается:

- в надписи на самом  завещании (тем самым удостоверяется  нотариусом одновременно с завещанием);

- в специальном приложении  к завещанию (т.е. является составной  частью сделки, удостоверенной нотариусом);

в) при нарушении письменной нотариальной формы согласие исполнителя завещания суть недействительная ничтожная сделка: этот вывод основан на систематическом толковании правил ст.1134 и ст.165 ГК ;

г) если в завещании не указано, кем оно исполняется, его исполняют наследники. При этом речь идет о:

- наследниках, принявших  наследство;

- наследниках, которые получили (приняли) часть наследственного  имущества в качестве обязательной  доли (т.е. о наследниках по закону) независимо от содержания завещания;

- наследниках по закону  и по завещанию (ибо и те  и другие приняли наследство).

Необходимо также обратить внимание на то, что душеприказчик - это всегда дееспособное физическое лицо.

В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами ст.1133 ГК (о том, что завещание исполняется всеми наследниками по завещанию, т.е. и для наследников юридических лиц исключения не сделано) и правилами ст.1134 ГК (о том, что душеприказчиками могут выступать лишь физические лица)? Противоречия здесь нет. Дело в том, что если завещатель не назначил специального исполнителя завещания, в качестве такового может быть и такой наследник по завещанию, как юридическое лицо.

Душеприказчик, если он согласен быть исполнителем завещания, вправе:

1) Либо осуществить собственноручную надпись на самом завещании о том, что он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник ряд вопросов:

- должен ли нотариус  присутствовать при осуществлении  такой надписи на завещании? Если  нотариус удостоверяет обычное  завещание (т.е. не относящееся к числу закрытых завещаний), то именно в его присутствии душеприказчик делает надпись на завещании о согласии быть исполнителем завещания и скрепляет такую надпись своей подписью (вывод сделан на основе систематического толкования ст.42-44, 46 ОЗН и ст.1125, 1134 ГК). Если упомянутая надпись делается на завещании уже после открытия наследства и оглашения завещания, то и в этом случае душеприказчик делает эту надпись на завещании в присутствии нотариуса (иное противоречило бы систематическому толкованию ст.44 ОЗН и ст.1135 ГК). Если такая надпись душеприказчиком была сделана на закрытом завещании, то присутствие нотариуса не допускается;

- необходимо ли нотариально  удостоверять надпись на завещании? Прямо это ни в ст.1134, ни в ст.1135 ГК, ни в ст.57 ОЗН не предусмотрено (в п.1 ст.1135 ГК сказано лишь, что полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом). Тем не менее, учитывая, что изменяется (по существу дополняется) нотариально удостоверенная сделка (т.е. завещание), то и упомянутую надпись следует удостоверить нотариально (вывод сделан на основе систематического толкования ст.163, 165 ГК, ст.35, 42, 44 ОЗН, п.1, 15 Инструкции от 19.03.96, п.1, 2, 4 Приказа N 91);

- может ли нотариус (со  слов душеприказчика) совершить надпись на завещании о том, что душеприказчик согласен быть исполнителем завещания? Нет, это противоречило бы императивному правилу п.1 ст.1134 ГК о том, что душеприказчик собственноручно совершает упомянутую надпись;

2) Либо изложить свое  согласие быть исполнителем завещания в специальном заявлении, приложенном к завещанию. Это заявление душеприказчика:

- может быть составлено  и в отсутствие нотариуса, но  в связи с тем, что такое  заявление прилагается к завещанию, оно должно быть удостоверено  нотариусом. При этом об удостоверении заявления необходимо сделать отметку в реестре регистрации нотариальных действий;

3) Либо изложить свое  согласие в заявлении, поданном  нотариусу в течение месяца  со дня открытия наследства. Такое  заявление может быть подано и в простой письменной форме. Месячный срок отсчитывается со следующего дня с момента открытия наследства. О получении нотариусом такого заявления делается отметка в реестре регистрации нотариальных действий.

В любом случае воля душеприказчика (о согласии быть исполнителем завещания) должна быть изложена четко и однозначно. Не допускается выдвижение душеприказчиком каких-либо условий, при наличии которых он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник вопрос: если душеприказчик выдвинул в качестве условия своего согласия исполнять завещание выплату ему вознаграждения (хотя в завещании выплата такого вознаграждения не предусмотрена), то можно ли считать, что согласие дано? Нет, оснований считать, что душеприказчик согласен исполнять завещание, нет: иной вывод противоречил бы правилам ст.1136 ГК.

     Гражданин признается давшим согласие быть душеприказчиком (хотя ни заявления об этом не подавал, ни надписи о таком согласии на завещании нет), если он фактически приступил к исполнению завещания в пределах месяца со дня открытия наследства. Речь идет о том, что гражданин:

- стал выполнять волю  завещателя, изложенную в завещании;

- осуществляет полномочия  душеприказчика в соответствии  с правилами ст.1135 ГК .

     В практике возникли вопросы:

а) является ли необходимым условием признания фактического исполнения завещания выдача душеприказчику свидетельства нотариусом? Нет, не является: само по себе отсутствие такого свидетельства не является доказательством того, что душеприказчик не приступил к фактическому исполнению завещания, не препятствует этому;

б) необходима ли в упомянутой ситуации выдача нотариусом свидетельства, упомянутого в п.1 ст.1135 ГК? Да, необходима: дело в том, что в ряде случаев (например, во взаимоотношениях с юридическими лицами, с государственными органами) душеприказчик должен будет неизбежно подтвердить свои полномочия. Они должны быть надлежащим образом подтверждены: это делается путем выдачи свидетельства, удостоверенного нотариусом.

Применяя правила п.2 ст.1134 ГК, нужно иметь в виду, что:

а) они подлежат применению лишь поскольку наследство уже открылось (в соответствии с правилами ст.1113, 1114 ГК) и возникла необходимость исполнить завещание;

б) просьба об освобождении душеприказчика от исполнения завещания может исходить:

- как от самого душеприказчика;

- так и от наследников.

В практике возникли вопросы:

1. Если с такой просьбой  обратился лишь один из наследников, то вправе ли суд освободить  душеприказчика от исполнения  завещания? Да, вправе. Закон не устанавливает, что с просьбой об освобождении исполнителя завещания от его обязанностей должны обратиться все (или хотя бы большинство) наследники: суд разрешает вопрос с учетом всех обстоятельств дела;

2. Могут ли с такой  просьбой обратиться только наследники  по завещанию или и наследники по закону? С просьбой об освобождении душеприказчика от исполнения завещания вправе обратиться любые наследники;

Суд обязан (вынося решение) установить, имеются ли обстоятельства, которые препятствуют лицу быть исполнителем завещания. Если суд установит, что такие обстоятельства отсутствуют, то он не вправе удовлетворять просьбу лиц, упомянутых в п.2 ст.1134 ГК.

Правила п.1 ст.1135 ГК исходят из того, что полномочия исполнителя завещания:

а) должны быть основаны на завещании;

б) должны быть удостоверены специальным свидетельством, выдаваемым нотариусом.

Это свидетельство:

- не следует путать  со свидетельством о праве  на наследство;

- должно соответствовать форме N 71 (утвержденной приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99);

- выдается нотариусом в соответствии со ст.46, 48 ОЗН. При этом нотариус должен руководствоваться п.1-12, 19 Приказа N 91, а должностное лицо органа исполнительной власти, совершающее нотариальные действия, п.1-23 Инструкции от 19.03.96. О выдаче свидетельства необходимо совершить запись в реестре регистрации нотариальных действий (ст.50 ОЗН). В случае утраты свидетельства нотариус выдает его дубликат (в соответствии со ст.5, 50, 52 ОЗН).

Применяя правила п.2 ст.1135, нужно иметь в виду, что:

1) завещание должно исполняться  в полном соответствии с последней волей наследодателя, изложенной именно в завещании. Нельзя выходить за пределы завещания, нельзя произвольно сужать пределы его исполнения;

2) меры, перечисленные в подп.1-4 п.2 ст.1135 ГК:

а) исполнитель принимает лишь постольку, поскольку иное не предусмотрено в завещании;

б) не исчерпывают всего объема действий, совершаемых исполнителем завещания;

3) для исполнения завещания  душеприказчик, в частности, должен:

а) обеспечить переход к наследникам доли наследства, причитающейся каждому из них:

- в соответствии с содержанием  самого завещания. При этом исполнитель  завещания также обязан учитывать правила ст.1149 ГК об обязательной доле;

- по закону. Дело в том, что наследодатель может завещать  и часть своего имущества. Кроме  того, исполнитель может выполнять обязанности, вытекающие из законодательства о налогах и сборах, о залоге и т.д.;

     б) принять меры по охране наследства или по управлению наследством (в т.ч. и путем передачи его в доверительное управление):

- самостоятельно (т.е. без обращения за содействием к нотариусу). В практике возник вопрос: нет ли противоречий между подп.2 п.2 ст.1135 и п.2 ст.1171 ГК (о том, что исполнитель завещания принимает меры по охране наследства и управлению им самостоятельно либо по требованию одного или нескольких наследников)? Определенное противоречие налицо, видимо, законодателю следует уточнить содержание подп.2 п.2 ст.1135: впредь до этого необходимо руководствоваться правилами п.2 ст.1171 ГК (они имеют приоритет как правила, специально посвященные охране наследственного имущества);

- через нотариуса. При  этом нужно учитывать правила  п.2 ст.1171 ГК о том, что в случае, когда назначен исполнитель завещания, нотариус принимает меры по  охране наследства и управлению  им по согласованию с исполнителем завещания;

- лишь постольку, поскольку  это соответствует интересам  наследников. Принимать меры, например, по охране имущества, которые  противоречат интересам наследников (скажем, из-за непомерно высоких  расходов, которые могут быть  при этом понесены, т.к. услуги охранной фирмы стоят дорого), исполнитель завещания не вправе;