Нотариальное право РФ

Затем нотариус определяет содержание будущего договора, обращая  внимание на конкретные его условия, учитывая, что стороны свободны в  определении условий договора. Принудительное заключение договора возможно только при наличии обстоятельств, прямо предусмотренных законом, например при заключении публичного договора в соответствии с п.3 ст.426 ГК, или в случае добровольного принятия стороной на себя обязательства по заключению договора, например в соответствии с предварительным договором (ст.429 ГК).

Однако даже при взаимном согласии обеих сторон договор не должен содержать условия, противоречащие требованиям законности.

Составляя проект договора, нотариус прежде всего разрабатывает существенные условия договора: о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Законодательство, например, относит к существенным условиям договора купли-продажи товаров  в кредит условие о цене, а для  договоров личного и имущественного страхования - о сроке действия договоров.

Особое внимание при разработке договора нотариус должен обращать на следующие условия договора:

предмет договора, который  подлежит согласованию сторонами, поскольку  условия о предмете позволяют  индивидуализировать предмет исполнения. Кроме того, предмет договора имеет определяющее значение для характера самого договора. Если сторонами не достигнуто согласие по вопросу о предмете договора, то исполнение по договору становится невозможным и сам договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным. ⁶⁴

Например, в договоре относительно недвижимого имущества  предмет договора идентифицируется в соответствии со следующими характеристиками:

1) вид объекта недвижимости: земельный участок, здание или  сооружение; прочие составляющие  здания или сооружения (жилое либо нежилое помещение);

2) конкретное наименование  объекта недвижимости, если оно  существует;

3) кадастровый или  условный номер объекта недвижимости. Кадастровый номер - уникальный, не повторяющийся во времени  и на территории Российской  Федерации номер объекта недвижимости, который присваивается при его кадастровом и техническом учете (инвентаризации) и сохраняется, пока данный объект существует как единый объект зарегистрированного права. Кадастровый номер здания или сооружения состоит из кадастрового номера земельного участка, на котором находится здание или сооружение, и инвентарного номера здания или сооружения. Кадастровый номер помещения в здании или сооружении состоит из кадастрового номера здания или сооружения и инвентарного номера помещения; адрес (место нахождения) недвижимости;

4) площадь объекта,  указываемая по документам (фактическая)  либо по кадастровому плану;

5) назначение объекта  недвижимости, например: жилое, нежилое  здание, производственное, складское,  торговое помещение и т.п.; для земельных участков указывается категория земель;

6) сведения о праве  собственности и об иных правах  на предмет договора. Например, текст  договора купли-продажи объекта  недвижимого имущества должен  содержать записи о праве собственности  и об иных вещных правах продавца. Эти записи вносятся в текст договора на основании сведений правоустанавливающих документов со ссылкой на эти документы (наименование документа, когда и кем выдан либо удостоверен, а также когда и где он зарегистрирован).

Договор должен содержать указание на вид права (право собственности, право пожизненного наследуемого владения, постоянного бессрочного пользования, хозяйственного ведения, оперативного управления и сервитута). Если объект недвижимости находящийся в общей долевой собственности нескольких лиц, в тексте договора указываются соответствующие размеры долей.

Кроме того, в текст  договора включаются сведения об ограничениях (обременениях) права собственности  и других прав на недвижимое имущество, являющееся предметом договора: сервитуте, ипотеке, доверительном управлении, аренде, и др., с указанием не только вида, но и содержания ограничения, срока его действия, лица, в пользу которого ограничиваются права.

В соответствии с Гражданским  кодексом условия о цене и порядке  оплаты не являются существенными, если этого не требуют закон или волеизъявление сторон договора. Стороны вполне могут не включать в договор это условие, тогда цена возмездного договора будет определяться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. ⁶⁵ Нотариус при разработке договора должен все-таки убедиться в том, что такой порядок определения цены договора соответствует интересам сторон. Более того, при отсутствии в договоре условия о цене и необходимости определения цены в соответствии с правилами, установленными ГК, многократно увеличивается риск разногласий между сторонами по поводу конкретного размера оплаты, поскольку он не всегда отвечает ожиданиям одной из сторон. В связи с этими обстоятельствами включение условия о цене следует признать целесообразным в подавляющее большинство договоров.

Четкое и подробное  определение в договоре взаимных прав и обязанностей его сторон не только конкретизирует желаемое ими  поведение контрагента, что позволяет  значительно упростить исполнение договора, но и существенно облегчает порядок предъявления претензий к стороне, не исполнившей свои обязательства или исполнившей их ненадлежащим образом.

Правила закрепления  условия о сроке исполнения сторонами  обязательств по договору аналогичны правилам, касающимся условиям о цене: данное условие, по общему правилу, не является существенным; обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок. ⁶⁶

В договоре бывает необходимо закрепить специальные правила о его изменении и расторжении, зависящие от конкретных обстоятельств существующих или желаемых отношений сторон. В договоре может быть закреплена возможность одностороннего отказа от договора. Важно также предусмотреть последствия расторжения или изменения договора.

В соответствии с договором  споры, возникающие между его  сторонами по поводу вопросов, вытекающих из договора, могут рассматриваться  сторонами в порядке переговоров, передаваться на рассмотрение органам разрешения споров, как специально созданных сторонами, так и третейскому, арбитражному суду, международным юрисдикционным органам. В договоре могут быть предусмотрены место и порядок рассмотрения спора. В договоре с зарубежным контрагентом возможно определение не только государства, в суде которого должны будут рассматриваться возникшие споры, но и применимого в процессе права.

Вырабатывая условия  договора или знакомясь с условиями  договора, представленного сторонами, нотариус должен внимательно изучить все нормативные правовые акты, регулирующие соответствующий вопрос, практику применения законодательства судами, разъяснения высших судебных органов.

Зачастую при разработке конкретных условий договора нотариус использует нормы гражданского, финансового, административного, налогового, бухгалтерского, таможенного, валютного законодательства. При нотариальном удостоверении договора в сфере внешнеэкономической деятельности нотариусу следует ознакомиться не только с действующим российским правом, но и с международным и зарубежным.

Нотариусу следует быть внимательным не только к содержанию договора, но и к вопросам формального  характера, касающимся права юридического лица на заключение договора, полномочий должностных лиц и представителей граждан и юридических лиц подписывать договор и т.п. От этих вопросов порой зависят законность и действительность самого договора.

Если сторонами договора являются физические лица, в тексте договора должны быть указаны полностью  без сокращения их фамилии, имена, отчества, даты рождения, адреса постоянного места жительства или преимущественного пребывания, реквизиты документов, удостоверяющих их личность.

Если договор подписывается  представителями физических лиц, в  тексте должны быть названы основания  представительства и сделана  ссылка на соответствующие документы, подтверждающие полномочия представителей.

При подписании договора с участием юридических лиц указываются  полное, без сокращений, наименование юридического лица, индивидуальный номер  налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения, а также полномочия представителей юридического лица.

3.2.3. Принятие мер к охране наследственного имущества

При необходимости не только хранения имущества, но и управления наследственным имуществом, а также при предъявлении исков кредиторами наследодателя до принятия наследства наследниками нотариус назначает хранителя наследственного имущества.

О назначении хранителя  нотариус выносит постановление.

В местности, где нет  государственной нотариальной конторы, соответствующий орган исполнительной власти назначает в необходимых  случаях опекуна над наследственным имуществом.

Хранитель, опекун и другие лица, которым передано на хранение наследственное имущество, предупреждаются об ответственности за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и причиненные наследникам убытки.

Некоторые виды имущества, входящего в состав описанного наследственного  имущества, хранятся в особом порядке. Так, наличные денежные суммы, обнаруженные во время описи, нотариус должен сдать на хранение не позднее следующего дня после описи в банк для зачисления их на депозитный счет нотариальной конторы до выдачи свидетельства о праве на наследство наследникам или государству.

Облигации внутренних государственных  займов по отдельной описи не позднее  следующего дня сдаются на хранение в банк. Опись облигаций проводится с указанием наименования займа, номера, серии и стоимостного выражения  каждой облигации.

Обнаруженные во время описи валютные ценности нотариус должен изъять, составить по ним отдельную опись, упаковать, опечатать и не позднее следующего дня сдать в банк на хранение, зарегистрировав их в книге учета ценностей,⁶⁷ которая закрепляет возможность в целях защиты прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц принятия нотариусом мер по охране наследства.

В соответствии со ст.64 Основ  законодательства о нотариате нотариус по месту открытия наследства по сообщению  граждан, юридических лиц либо по своей инициативе принимает меры к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства.

Если имущество наследодателя  или его часть находится не в месте открытия наследства, нотариус по месту открытия наследства посылает нотариусу, а если в этом населенном пункте нет нотариуса, то должностному лицу соответствующего органа исполнительной власти, совершающему нотариальные действия по месту нахождения наследственного имущества, поручение о принятии мер к его охране.

Нотариус по месту  нахождения имущества, получивший поручение  от нотариуса по месту открытия наследства о принятии мер к охране наследственного  имущества, регистрирует поручение  в книге учета заявлений о  принятии мер к охране наследственного имущества. Принятие мер к охране наследственного имущества в данном случае производится без открытия наследственного дела на умершего.

Нотариус или должностное  лицо соответствующего органа исполнительной власти, принявшие меры к охране наследственного имущества, сообщают нотариальной конторе по месту открытия наследства о принятии указанных мер.

Вопросу регламентации  действий нотариуса по производству нотариального действия по принятию мер к охране наследственного  имущества посвящены Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР,⁶⁸ правила которой не потеряли актуальность до сих пор, несмотря на утрату силы самим актом, и разработанное Министерством юстиции Российской Федерации Пособие по вопросам охраны прав граждан на наследование 1980 года.

Сообщения и заявления  о необходимости принятия мер  к охране наследственного имущества, поступающие нотариусу, регистрируются им в книге учета заявлений  о принятии мер к охране наследственного  имущества в день их поступления. Сообщения об оставшемся имуществе или заявления о принятии мер к охране наследственного имущества могут быть направлены нотариусу в письменной форме или сообщены устно (лично, по телефону и пр.).

По поступившему заявлению  нотариусом может быть заведено и наследственное дело, если оно не было заведено ранее по заявлению кого-либо из наследников и если его ведение входит в компетенцию нотариуса. В данном случае такое заявление регистрируется в книге учета наследственных дел.

Осуществляя охрану наследственного имущества нотариус вправе совершать разнообразные действия, направленные на установление наследственного имущества и обеспечение его полной сохранности, например:

описывает наследственное имущество и передает его на хранение;

назначает хранителя наследственного имущества;

извещает о предстоящей  описи наследников, место нахождения которых ему известно;