Обычаи делового оборота как источник гражданского права

Государственное образовательное учреждение высшего

профессионального образования

«Санкт-Петербургский  университет Министерства внутренних дел

Российской  Федерации»

 

 

 

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по курсу:

«Гражданское право»

на тему:

Обычаи делового оборота как источник гражданского права

 

 

 

выполнил:

слушатель 15 группы

инспектор ПДН  Зарецкого ОМ

УВД г. Петрозаводска

лейтенант милиции  Полякова Е.А.

 

 

 

 

 

Работа поступила  «___» ______________ 2009 г. оценка __________

 

 

г. Петрозаводск

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

Введение

Глава 1. Источники гражданского права

1. Понятие источника права
2. Правовой обычай как источник права
3. Источники гражданского права
4. Обычаи делового оборота как источника гражданского права

Глава 2. Научное  применение обычаев делового оборота органами судебной власти

Заключение

Литература

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Современные отечественные  научные исследования базируются на материализме и диалектике. На основе материалистического и диалектического подходов можно утверждать, что право - это реальное, объективное явление, которое находятся в постоянном развитии, которое существует не само по себе, а в тесной связи с экономическими, политическими; духовными условиями жизни общества, с природой человека.

Понятие гражданского права вырабатывалось тысячелетиями, еще со времен римского права. Сначала его научились отличать от публичного права, которое регулировало интересы государства, т.е. общие интересы всего народа.

В современном российском праве термин «гражданское право» многозначен. Под ним понимают, в частности:

а) отрасль права как определенную совокупность правовых норм;

б) науку как систему знаний, идей, представлений о гражданско-правовых явлениях;

в) учебную дисциплину.

В данной работе мы будем рассматривать гражданское право как отрасль права.

В юридическом энциклопедическом словаре под общей редакцией В.Е. Крутских дано следующее определение: «Гражданское право - система правовых норм, регулирующих (методом юридического равенства) имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на автономии и имущественной самостоятельности их участников».¹

Гражданское право является отраслью единой системы права РФ. Формы выражения гражданско-правовых норм, которые в совокупности образуют гражданское право называются источниками гражданского права. Нормы гражданского права фиксируются в федеральных законах и нормативных правовых актах. Гражданское законодательство находится в ведении РФ, основывается на Конституции РФ, общепризнанных нормах и принципах международного права, международных договорах, состоит из Гражданского кодекса РФ (часть первая ГК РФ принята в 1994 году, часть вторая ГК РФ принята в 1996 году, часть третья ГК РФ принята в 2001 году) и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих соответствующие отношения (например, Федеральные законы «Об актах гражданского состояния», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах», «О производственных кооперативах», «О некоммерческих организациях», «О поставках товаров и услуг для федеральных государственных нужд», «Об ипотеке (залоге недвижимости)», «О банках и банковской деятельности», «О рынке ценных бумаг», Законы РФ «О защите прав потребителей», «Об авторском праве и смежных правах», «Об организации страхового дела в РФ»), причём нормы гражданского права, содержащиеся в федеральных законах должны соответствовать ГК РФ. Нормы гражданского права могут содержаться также в подзаконных нормативных актах (они не должны противоречить законам) - в указах Президента РФ, а также в постановлениях Правительства РФ и актах федеральных органов исполнительной власти, в тех случаях, когда это предусмотрено законами и иными правовыми актами.

Законодательство не, успевает обновляться, вследствие чего часто возникают несоответствия между теорией и практикой. Для восполнения пробелов и государство, и участники отношений используют различные меры. В ситуации существования многочисленных пробелов в законодательстве особого рассмотрения заслуживают ненормативные источники права. К этим ненормативным источникам гражданского права можно отнести обычаи делового оборота.

Понятие источников гражданского законодательства в соответствии с  ГК является «узким» и не включает в себя всех источников гражданско-правового  регулирования, научная доктрина дает более широкое понятие законодательству, чем Кодекс, в связи с тем, что гражданское законодательство находится в стадии развития.

Главенствующая роль Гражданского Кодекса в системе гражданского законодательства не решает всех проблем, связанных с применением норм гражданского права, поскольку отношения, регулируемые гражданским правом, очень объемные и постоянно изменяются, развиваются. В этой связи актуальность выбранной темы обусловлена применением источников гражданско-правового регулирования, таких как обычаи делового оборота.

Цель данной работы заключается в том, чтобы определить какое место занимают обычаи делового оборота среди источников гражданского права.

 

ГЛАВА 1. ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

 

1. Понятие источника права

 

Источники права - формы  закрепления (внешнего выражения) норм права.

Основными видами источников права в современных правовых системах являются нормативно-правовые акты и правовые обычаи, судебные прецеденты, а также международные договоры и внутригосударственные договоры (договоры нормативного содержания). Нормативно-правовые акты обычно подразделяются на законы, акты (органов) исполнительной власти, органов конституционного контроля (надзора), парламентские регламенты и постановления, акты (органов) местного самоуправления. В РФ источниками права являются: Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы, регламенты и другие нормоустанавливающие постановления палат Федерального Собрания РФ, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, подзаконные нормативные акты отраслевых федеральных органов исполнительной власти, имеющие нормативный характер постановления высших федеральных судов, международные договоры и соглашения РФ, договоры о разграничении предметов ведения между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ, конституции, уставы и другие нормативные акты субъектов РФ, договоры между субъектами РФ, акты органов местного самоуправления.

Так трактуется определение  источника права в юридическом  энциклопедическом словаре под  общей редакцией В.Е. Крутских.

Лазарев В.В. и Липень СВ. в своем учебнике «Теория государства и права» дают следующее определение источника права: «Источник права - это способ выражения, закрепления правовых норм».

Доктор юридических  наук, профессор, академик, заслуженный деятель науки Российской Федерации В.П.Сальников в курсе лекций «Проблемы теории права и государства» дает такое определение источника права: «В самом деле, под источником права понимают и материальные условия жизни общества (источник права в материальном смысле), и причины юридической обязательности нормы (источник права в формальном смысле), и материалы, посредством которых мы познаем права (источник познания права)».²

Термин «источник» в  юридической науке употребляется  в разных значениях. Как об источнике  права в материальном смысле говорят о социальной жизни, об общественных отношениях вообще: ведь именно развитие последних и порождает потребность в их правовом регулировании, в издании правовых норм. С социологических позиций источник права - «культура, которая в процессе селективной эволюции вбирает в себя социальный опыт и выражается в общеобязательных правилах поведения». (Спиридонов Л.И. Теория государства и права: Курс лекций. СПб., 1995, с. 138). В идеологическом смысле под источником права понимают юридические концепции, идеи, т.е. правосознание, которое также выступает в качестве весьма значимого фактора правообразования. Нормы права не возникают самопроизвольно, они вырабатываются, формулируются в результате сознательно-волевой деятельности людей на основе существующего в данном обществе уровня юридического сознания. Анализируя крупный и значительный для своего времени нормативный акт (например, Русскую правду), в науке истории государства и права иногда говорят о его источниках, т.е. о том, откуда появились, каким образом были выработаны составляющие данный документ нормы права. В этом плане среди источников (нормативного акта, а не права!) обычно указываются предшествующие нормативные акты, судебная практика, обычаи и т.д.

Источником права именовалось  и основание обязательности правовой нормы - государственная воля. Но чаще всего в формально-юридическом значении под источником права понимают внешнюю форму существования правовых норм. Это далеко не единственные варианты понимания категории «источник права».³

«Возникновение понятия «источник права» относится ко времени более чем двухтысячелетней давности, когда Тит Ливии в своей Римской истории назвал законы ХII таблиц «источником всего публичного и частного права» в том числе, что эти законы представляли собой основу, на базе которой сложилось, развилось современное ему римское право.

В настоящее же время одной из причин недостаточной теоретической  разработки проблемы источников права  является многозначимость понятия  источника права. С.Ф. Кечекьян отмечал, что оно принадлежит к числу наиболее неясных в теории права. Не только нет общепризнанного определения этого понятия, но даже спорным является сам смысл этого понятия, в котором употребляются слова «источник права»».⁴

Известны различные варианты трактовок  источников права в зарубежной и отечественной юриспруденции.

Под ними обычно понимают вклад внутреннего  и иностранного права в создании какой-либо правовой нормы. В условиях такой многозначности использования  данного понятия в качестве научной  категории связано с серьезными проблемами. Их преодоление возможно лишь путем отказа от данного понятия и замены его другим, более совершенным понятием, либо посредством придания ему однозначного смысла через «джентльменское соглашение» между учеными. В данном случае использовались оба эти способа. Так в 60-е годы ряд авторов предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. Так, А.Ф. Шебанов, вслед за С.Ф. Ксчекьяном, прошедший сквозь лабиринты толкования понятия источника права от Тита Ливия до Петражицкого, взвесив все доводы в пользу и против «двойственного» понимания источника права советскими авторами, приходит к выводу, что использование термина «источник права» (в формальном смысле) не является ненаучным или порочным и его применение как специального термина вполне допустимо. Однако, по мнению А.Ф. Иванова, более предпочтительным следует считать термин «формы права». Но такая позиция не получила, однако, широкой поддержки. В частности, в отраслевых юридических науках термин «источник права» сохранил свое значение. Со временем и в теории права происходит восстановление в «правах гражданства» старого понятия. Получает развитие международное сотрудничество российских ученых в исследовании источников права. Использование второго способа состоит в данном случае в том, что при употреблении понятия «источник права» обычно под ним понимают юридический источник права (источник права в формальном смысле), поэтому весьма распространен прием, когда в выражении «источник права» между этими словами в скобках добавляется уточнение - «формы».

Следует признать, что в нашей  юридической науке отсутствует  общепринятое понятие источника  права. Большинство исследователей под юридическим источником права понимают форму, в которой выражено правило, сообщающее ему качества правовой нормы (см.: Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М., 1970, с. 580); тот единственный «резервуар», в котором пребывают юридические нормы (см.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981, с. 315); форму установления и выражения правовых норм (см.: Кечекьян С.Ф. Указанное сочинение, с. 4; Керимов Д.А. Философские проблемы права. М., 1972, с. 218) и т.д.

При этом авторы имеют здесь в виду нормотворческую деятельность государства, другие - результаты этой деятельности (различные нормативные акты: законы, декреты и т.д.), третьи - то и другое, объединяемое общим понятием «внешняя форма права». (См.: Чиркин В.Е. Закон как источник права в развивающихся странах / Источники права. M., 1985,с. 5).

В общей теории права принято  различать понятия источника  права в материальном и формальном, юридическом смыслах права.

Источник права в материальном смысле – это причины, обусловившие содержание права. Источником права в материальном смысле слова являются, в конечном счете, материальные условия жизни общества. Материальные условия жизни определяют общественные отношения, классовое строение общества там, где общество приобрело классовый характер. Иначе говоря, источники права в материальном смысле — это факторы, порождающие право (экономические и другие).

В юридическом смысле под источником права понимаются формы, посредством  которых устанавливаются и получают обязательную силу правовые нормы.⁵

Большинство ученых теории государства н права выделяют три основных, наиболее распространенных вида источников права. Это нормативные акты, санкционированный обычай, прецедентные индивидуальные акты.

 

1.2 Правовой  обычай как источник права

 

В юридическом энциклопедическом словаре обычай (правовой)- санкционированное государством правило, которое сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.

Исторически обычай предшествует всем другим источникам права. Впервые он возникает на переходном этапе от первобытнообщинной организации общества к государственной в результате санкционирования существующих обыкновений нарождающимися государственными структурами. В ранних государственно-организованных обществах правовой обычай занимал ведущее положение. В Древнем Риме, например, из правовых обычаев складывались важнейшие отрасли и институты права. Древние законы (например, римские Двенадцати таблиц законы, Законы Драконта в Афинах VII века до нашей эры) представляли собой не акт нормотворчества, а только запись обычаев. В феодальной Европе обычай был основным источником права до XVI века. В настоящее время роль обычая в разных правовых системах мира (и государствах) неодинакова. В РФ обычай признается вспомогательным источником права; законодательства РФ иногда прямо отсылает к обычаям или допускает их применение. Так, в ГК РФ содержатся ссылки на обычаи делового оборота (ст.б) национальный обычай (ст.9) и местный обычай (ст.221,309,311,312314-316,406,421).⁶